国际私法复习资料.doc

1、第一章 国际私法 概述 第一节 国际私法的概念 定义：国际私法的定义是以直接规范和间接规范相结合平调整平等主体之间的国际民商事 法律 关系并解决国际民商事法律冲突的法律部门。 一、国际私法的名称 1、法则区别说：最初由意大利 巴托鲁斯 使用 2、 私 国际法 ：最被由美国最高法院法官斯托里在法律冲突论提出，法国学者福利克斯在私国际法或冲突法论中正式采用 3、国际私法：德国学者谢夫纳在国际私法的发展中首先使用 4、冲突法：荷兰学者罗登伯格最先使用 二、 国际私法的调整对象 1、 国际民商事法律关系 是国际私法的调整对象 国际民商事法律关系指在主体、客体、内容三要素中至少有一个因素与国外有联系的民

2、 商法 律关系 2、国际私法调整国际民商事法律关系： A.间接调整：指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范，而不直接规定如何调整权利义务 B.直接调整：直接规定当事人的权利与义务的 “实体规范 ” 如果下列诉讼案件在我国法院审理，其中构成涉外民事法律关系的有（ ） A我国两卡车在俄罗斯相撞而产生的赔偿责任关系 B中国公民和韩国公民之间的婚姻关系 C中国公民和日本公民之间关于位于东京 的不动产继承关系 D发生在泰国的犯罪行为，其结果在我国产生，从而引起的对犯罪嫌疑人的刑事责任的追究 国际私法中最古老的调整方法是（ ） A统一实体规范调整 B冲突规范调整 C直接调整 D直接适用的法律调整

3、第二节 国际私法的范围 一、国际私法范围： A.冲突规范是国际私法最基本的规范 B.冲突规范以外的但与调整国际民商事法律关系和解决国际民商事法律冲突有关的一些规范纳入国际私法范围 ：国际私法应包括外国人的民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一私 法规 范和国际民商事争议解决规范。 二、国际私法的规范 1、外国人的民商事法律地位规范：是国际私法产生的一个前提，为直接规范和实体规范 2、冲突规范：间接规范 3、国际统一实体规范 4、国际民商事争议解决规范：程序规范或间接规范 在国际私法范围问题上，主张国际私法为冲突法的国家主要是（ ） A欧洲大陆法系 B德日法系 C拉美国家 D英美普通法系 第三节

4、 国际私法的渊源 一、国内法渊源 A.国内立法 B.国内判例 C.司法解释 二、国际法渊源 A.国际条约 B.国际惯例 国际私法最早最主要的法律渊源是（ ） A国内立法 B国际惯例 C国际公约 D国内判例 国际私法主要解决的法律冲突是（ ） A区际法律冲突 B时际法律冲突 C人际法律冲突 D不同国家之间的法律冲突 第二章 国际私法 的主体 第一节 自然人 一、自然人的国际私法主体资格 自然人是国际私法的基本主体。自然人作为国际民商事 法律 关系的主体资格取决于其所具有的权利能力和民事行为能力 二、自然人的国籍 1、概念：指一个人属于某一个国家的国民或公民的法律资格 解决自然人国籍冲突是国际私法

5、的任务之一 2、自然人国籍的 积极冲突的解决 ： A.内国国籍为准 B.最后取得国籍为准 C.依据或惯常居所所在国国 籍为准 D.与当事人最密切联系国籍为准 如瑞士 P73 我国民通意见 规定：有双重或多重国籍的外国人以其有依据或与其最有密切联系的国家法律为基本国法 涉外民事法律关系适用法 19 条：依照本法适用国籍国法律，自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国 法；在所有国籍国均无经常居所的，适用与其右最密切联系的国籍国法律。 3、自然人国籍的消极冲突的解决 一般主张：以当事人住所所在国的法律为其本国法，不能确定则以其居所所在国的法律为其本国法 我国规定： 自然人无国籍或者国籍不明

6、的，适用其经常居所地国法律。 甲因出生而取得俄罗斯国籍，后来又取得美国国籍，甲的住所在美国。现甲在中国法院涉讼，依我国的法律规定甲的本国法应该是（ ） A美国法 B俄罗斯国法 C中国法 D依据甲的选择 三、自然人的住所 1、自然人的住所：一个人以久住的意思而居住的某一处所 A.原始住所 B.选择住所 C.法定住所 构成国际私法上住所的要件有（ ） A有久居的意愿 B在居住地有一定的财产 C有居住的事实 D居住的时间必须在一年以上 2、自然人住所的积极冲突的解决： A.其中有一个是内国住所，以内国住所 为其住所 B.均为外国住所且同时取得，一般以与当事人有最密切联系者为其住所 我国规定：当事人有

7、几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所 3、自然人住所的消极冲突的解决 A.当事人的居所或惯常居所代替住所 B.以当事人曾有过的最后住所为其住所，无最后住所则以现在地法作为住所地法 P75 我国规定 ：当事人住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所 。当事人有几个住所的，以产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。 四、自然人的居所：一个人在一定时间内居住的处所 根据最高人民法院关于贯彻执 行 若干问题的意见 ,以下说法哪些是正确的？（ ） A在当事人住所不明或不能确定时，应以其经常居住地作为其住所 B在当事人住所不明或不能确定时， 两个以上的住所 应以与产生纠纷的民

8、事关系有密切联系的地方为其住所 C如果当事人有两个以上住所，则以其国籍国所在地作为其住所 D如果当事人有两个以上住所，则 以与产生纠纷的民事关系有密切联系的地方为其住所 第二节 法人 一、法人的国际私法主体资格 1、特征 A.是一种社会组织 B.拥有自主经营的财产 C.独立享有民事权利和承担民 事义务 二、法人的国籍 1、法人国籍的确定 A.成员国籍主义（资本控制主义） B.设立地主义（成立地或登记地） C.住所地主义 D.准据法主义 E.法人设立地和住所地并用主义 下列各项中，为各国实践及学者主张作为确定法人国籍的根据有： A法人属人法 B法人设立人国籍法 C实际控制说 D复合标准说 E法人

9、成立地说 我国主张 ：依据法人的设立登记地来确定法人的国籍 p80 美国甲公司、日本乙公司、中国丙公司在中华人民共和国领域内合资设立一家中外合资经营企业，该企业（ ） A具有美国国籍 B具有日 本国籍 C具有中国国籍 D不具有国籍 三、法人的住所 A.主事务所所在地说 B.营业中心所在地说 C.章程指定住所说 D.主要办事机构所在地说 我国规定：法人以它的主要办事机构所在地为住所 四、法人的营业所 我国规定：当事人有二个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准，没有营业所的，以其住所地或经常居住地（惯常居所）为准 五、外国法人的认可方式 A.国际立法认可 B.国内立法认可

10、 ：一般认可、概括认可、特别认可 在我国的认可：外国法人在我国从事民商事活动应得 到我国主管机关的认可，未经批准登记，不得开展常驻业务活动 根据我国最高人民法院司法解释，外国法人的本国法是指（ ） A.其住所地所在国法 B.其营业地所在国法 C.其注册登记地国法 D.其行为所在地国法 按照我国有关司法解释，法人的民事行为能力依其本国法确定。某一外国人到中国从事商业活动，应以（ ）的法律为其本国法。 A主要营业地国 B主要管理地国 C注册登记地国 D资本控制国 第三节 国家 一、国家的国际私法主体资格 特殊性： A.主权者 B.在国际民商事法律关系中以当事者和主权者双重身份出现 C.以国家名义由

11、授权机关和负责人进行 D.以国库财产作后盾 E.国家及其财产享有豁免 二、国家及其财产豁免 1、概念：在国际交往中一个国家及其财产未经其同意免受其他国家的管辖与执行措施的权利 2、理论： A.绝对豁免论 B.限制豁免论：非主权行为不享有豁免 3、 我国的豁免观点 ： A.坚持国家及其财产豁免，反对限制豁免或废除豁免论 B.坚持国家本身或者以 国 家 名义从事的一切活动享有豁免 C.国有公司或企业是具有独立法律人格的经济实体，不享受 豁免 D.赞成通过达成国际协议消除分歧 E.侵犯中国的国家及其财产豁免权可以采取相应报复措施 F.到外国法院 出庭 主张 抗辩不视为接受管辖 第四节 国际组织 一、

12、国际组织的国际私法主体资格 1、特点 A.具有独立法律人格 B.与职能和宗旨有关 C.活动范围严格按照有关条约和组织章程的规定 D.范围有限，是特殊主体 E.享有一定的特权与豁免 二、国际组织在国际民商事交往中的特权与豁免 内容： A.国际组织及其财产对当地国的司法管辖与执行享有豁免 B.国际组织的会所、公文档案不受侵犯 C.财产和资产免 受搜查、征用、没收、侵夺和其他任何形式的干涉 第五节 外国人的民商事法律地位 一、概述 一国赋予外国人在内国一定的民商事法律地位是国际民商事法律关系即国际私法调整对象赖以产生和发展的基础 国家元首、外交官员、领事官员、国际组织官员等具有与一般外国人不同的特殊

13、民商事法律地位 二、制度 1、 国民待遇 ：不包括政治待遇和不允许外国人享有的特定权利；是互惠并有所限制的国民待遇 2、最惠国待遇：互惠 不属于最惠国待遇的例外： A.一国给予邻国的特权与优惠 B.边境贸易和运输方面的特权与优惠 C.有特殊历史、政 治、经济关系的国家之间形成的特定特权与优惠 D.经济集团内部各成员国互相给对方的特权与优惠 国际私法上规定最惠国待遇的目的是（ ） A保证本国人与外国人之间法律地位平等 B保证与本国有最惠国条约关系国家的外国人之间法律地位平等 C保证本国人与本国人之间法律地位平等 D保证外国人与外国人之间法律地位平等 3、优惠待遇：是最惠国待遇待遇借以发生效果的事

14、实根据 三、外国人在中国的民商事法律地位 外国人基于我国国内法、缔结或参加的国际条约以及互惠或对待原则，在我国享有国民待遇、最惠国待遇或优惠待 遇。 根据我国国内立法和我国缔结、参加的国际条约，外国人在我国享有（ ） A国民待遇 B最惠国待遇 C优惠待遇 D不歧视待遇 高某出生在甲国，其父亲是乙国人，母亲是丙、丁双重国籍人，假设对原始国籍的获得，甲丙两国采取纯粹的出生地主义，乙，丁两国都采取纯粹的双系血统主义。此时，根据有关国际法规则和国际实践，对于高某此时国籍状况，下列何种表述是正确的？ A 高某可能拥有甲、乙、丙、丁四国的国籍 B 高某仅可能拥有甲、乙、丙三国的国籍 C 高某仅可能拥有甲、

15、乙、丁三国的国籍 D 高某仅可能拥有甲、乙两国的国 籍 关于外国人在我国民事法律地位，正确的表述是 () A我国给予外国人以国民待遇，并且不要求以对等互惠为条件 B诉讼费用担保是我国对外国原告和外国被告所规定的共同的诉讼义务 C我国支持国家及其财产豁免是国际法上的一项基本原则 D目前我国不承认领事代理制度 第三章 法律 冲突、冲突规范和准据法 第一节 法律冲突 一、法律冲突的概念和类型 1、 概念：调整同一社会关系或解决同一问题的不同法律制度由于各自内容的差异和位阶的高低而导致相互在效力上的抵触。 2、类型： A.公法冲突：一般适用单边冲突规范 B.空间法律冲突、时际法律冲突和人际法律冲突 C

16、.平面冲突和垂直冲突 二、国际民商事法律冲突的产生和特点 1、产生： A.各国民商事法律制度的不同是冲突产生的前提条件 B.各国人民之间的正常交往是冲突产生的客观基础 C.各国承认外国人在内国享有平等的民商事法律地位 D.在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力 2、特点 A.跨国法律冲突 B.法律 在空间上的冲突 C.私法冲突 D.平面冲突 三、冲突国际民商事法律冲突的解决方法 1、冲突法解决方法：用冲突规范指定应适用的法律。传统方法。 2、实体法解决方法：制定国内或国际的民商事实体规范来直接确定当事人的权利与义务 第二节 冲突规范 一、冲突规范的概念 1、冲突规范的名称和定义：指明某

17、种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范 2、特性 A.法 律 适用规范 B.间接规范 C.结构独特的规范：由范围、系属等元素构成 下面有关冲突规范说法正确的是（ ） A冲突规范是一种直接规范 B冲突规范是一种程 序性的法律规范 C冲突规范由假定、指引（或命令）和制裁三个部分构成 D冲突规范是一种间接规范 二、冲突规范的结构 1、构成 一部分：范围、连接对象 另一部分：系属、冲突原则 还有一部分：关联词 2、连接点：冲突规范借以确定某一法律关系应适用什么法律的根据 A.客观连接点：一种客观实在的标志 B.主观连结点：当事人的意思 C.静态连结点：固定不变的 D.动态连结点：可变的 3、系属公式：属人法、物之所在地法、行为地法、当事人合意选择的法律、法院地法、最密切联系地法、旗国法 三、冲突规范的 类型 p94 1、单边冲突规范：直接规定适用某国法律。只规定一个明确的连接点