2012年民事诉讼法与仲裁制度授课讲义.DOC

1、大众考资网： 咨询电话：010-56233463大众考资，专注司考 服务大众 内部资料禁止外传 - 1 -2012年民事诉讼法与仲裁制度授课讲义 “得诉讼法者得司考”需要重点掌握的法条：（1）民事诉讼法（特别是关于再审程序与执行程序新修改的法条）；（2）最高人民法院关于适用审判监督程序若干问题的解释（3）最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释（4）最高人民法院关于适用民事诉讼法若干问题的意见；（5）最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定；（6）最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定；（7）最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定（8）仲裁法及其司法解释。标注说明：（考

2、点）（常考点）（必考点）考区一 总论一、常考的基本理论问题1、民事诉讼法律关系（关联考点：民事诉讼行为或活动）题眼：诉讼法律关系中 有且仅有 一方主体是人民法院。考法：在民事诉讼活动中，人民法院的哪些活 动属于民事 诉讼活动？（ ）A 受理案件 B 合议庭向审判委员会汇报案情C 作出判决 D 审判委员会讨论案件2、民事诉讼法的效力（1）对人的效力（民诉 4）民事诉讼法第 4 条：凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。题眼：不需要其他如国籍等条件（易出迷惑题）（2 ）对事的效力（民诉 3）关联考点：民事诉讼的受案范围（主管制度）第三条 人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以

3、及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。注意：经济法律关系：大部分由民诉解决，但并非所有非诉案件，也适用民事诉讼法（但是非诉与诉讼程序有很大不同） 。二、民事诉讼的基本原则1、辩论原则（民诉 12） （要全面理解辩论原则）民事诉讼法第 12 条的规定，民事诉讼当事人有权对争议的问题进行辩论。题眼：全面理解辩论原则考法：下列哪些正确地体现了我国民事诉讼法的辩论原则？（ ）（1998 年卷二第 56 题，多 选）A辩论权的行使，不仅仅是在法庭 辩论阶段，而且 贯穿于诉讼全过程B未经 法庭辩论和质证的证据，通常情况下不得作为法庭裁判的根据大众考资网： 咨询电话：010-56

4、233463大众考资，专注司考 服务大众 内部资料禁止外传 - 2 -C当事人可以就案件的实体问题进行辩论，也可以就案件的程序问题进行辩论D当事人提交的书面答辩状也属辩论的一种形式考法：关于辩论原则的表述，下列哪些 选项是正确的？（ ）A.当事人辩论权的行使仅局限于一 审程序中开庭审理的法庭调查和法庭辩论阶段B.当事人向法院提出起诉状和答 辩状是其行使辩论权的一种表现C.证人出庭陈述证言是证人行使 辩论权的一种表现D.督促程序不适用辩论原则2、处分原则（民诉 13）第十三条 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。（1 ）民事诉讼法的特有原则（2 ）当事人处分的权利对象包括两

5、大类：民事实体权利与诉讼权利（3）当事人的处分权不是绝对的 考法：下列违反处分原则的行为是：（ ）A 法官动员当事人撤诉B 法官强迫当事人接受调解C 原告申请撤诉，人民法院经审查裁定不准撤诉D 人民法院依法对当事人行使 处分权进行监督3、检察监督原则（民诉 14）民事诉讼法第 14 条规定：人民检察院有权对 民事审判括动 实行法律监督。题眼：2 个审判（审判人员 + 审判行为）考法：下列哪一种情形属于人民检察院进行民事检察监督的范围？（ ）A陪审员丁某审理合同纠纷案件的过程中接受当事人礼金1000元B证人 马某接受当事人礼金2000元并提出了对该当事人有利的证言C法官周某就某仲裁案件向仲裁 员

6、提供了对该案件当事人红星公司有利的咨询意见，红星公司以咨询费名义付给周法官6000元D法官陈某长期为某公司免费做法律顾问三、民事诉讼的基本制度1、合议制度（1）不同程序中合议庭的组成之比较（民诉 40、41 ）普通程序 一种是审判员与人民陪审员共同组成，一种是审判员组成二审程序 审判员组成再审程序 另行组成合议庭（注意：按一审再审的合议庭可以有陪审员）特别程序 所有的选民资格案件、以及重大疑难的特别案件实行合议制的，且合议庭只由审判员组成易混淆仲裁庭的组成不同于审判程序中合议庭的组成：是否合议的决定权不同合议庭组成人员的决定权不同人数不同考法：根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于审

7、判组织的哪一表述是错误的？大众考资网： 咨询电话：010-56233463大众考资，专注司考 服务大众 内部资料禁止外传 - 3 -A第二审程序中只能由审判员组成合议庭 B二审 法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭 C法院适用特别程序，只能采用独任制 D独任制只适用于基层法院及其派出法庭 （2 ）审判长的产生第四十二条 合议庭的审判长由院长或者庭长指定审判员一人担任；院长或者庭长参加审判的，由院长或者庭长担任。（3 ）评议第四十三条 合议庭评议案件，实行少数服从多数的原则。评议应当制作笔录，由合议庭成员签名。评议中的不同意见，必须如实记入笔录。对比：仲裁庭评议案件

8、时，仲裁员中的不同意见可以记入笔录，也可以不记入笔录。思考：合议庭评议，达不成多数意见怎么办？（注意：仲裁与诉讼之不同）诉讼：由院长报给审判委员会集体讨论决定。仲裁：达不成多数意见时，按首席仲裁员意见。2、回避制度（民诉 45-48）（1）回避的情形：（民诉 45、 关于审判人员严格执行回避制度的若干规定1， 关于规范法官和律师相互关系维护司法公正的若干规定4）是本案当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血 亲及姻 亲关系的；本人或其近亲属与本案有利害关系的；担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的；与本案的诉讼代理人有夫妻、父母、子女或同胞兄弟姐妹关系的；本人与本案当事人之

9、间存在其他利益关系，可能影响案件公正 处 理的；与本案当事人委托的律师有亲朋、同学、师生、同事关系，可能影响案件公正处理的；（2）回避的决定：（民诉 47）第四十七条 院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。 （注意：与刑诉不同）题眼：“官大一级压死人”（3）提出回避申请的时间第四十六条 当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。（4）回避的法律后果第四十六条被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。第

10、四十八条 人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。考法：被告牛魔王在庭审过程中发现书记员猎八戒与原告代理律师孙悟空显得很熟悉，事后查明二人乃大学同寝室的同学。第二次开庭时，牛魔王申请该书记员猎 八戒回避，对此法院则应当如何处理？（ ）A本案应中止审理 B本案 应延期审理C牛魔王之申请已逾法定期限，庭审照常进行 D审判长有权决定该书记员猎八戒是否回避大众考资网： 咨询电话：010-56233

11、463大众考资，专注司考 服务大众 内部资料禁止外传 - 4 -3、公开审判制度（1 ）不公开审理的案件第一百二十条 人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。（2）注意：热点问题法庭直播（论述题的素材）考法：下列有关民事诉讼中实行公开审判的表述哪些是不正确的？（ ）A.案件的审理、合议庭的评议、判决的宣告 应当公开B.对于涉及国家秘密的案件不公开审理，但宣判要公开C.对于涉及个人隐私的案件，人民法院应当根据当事人申请不公开审理D.离婚案件只能不公开审理 四、级别管辖1、中级法院管辖

12、的第一审民事案件（民诉 19）（1）重大涉外案件民诉意见、民事诉讼法第十九条第（一）项规定的重大涉外案件，是指争议标的额大，或者案情复杂，或者居住在国外的当事人人数众多的涉外案件。（2 ）在本辖区有重大影响的案件。（3 ）最高人民法院确定由中级法院管辖的案件。“券商欲（域）在海港中（仲）写专著，确定中院来管辖，商标著作有例外” （口诀）海事海商案件专利纠纷案件，包括专利权属纠纷商标民事纠纷（有例外：特殊情况下可以由基层法院管辖）著作权民事纠纷（有例外：特殊情况下可以由基层法院管辖）涉及域名的侵权纠纷案件虚假陈述证券民事赔偿案件重大的涉港、澳、台民事案件仲裁类案件1）申请撤销仲裁裁决：（仲裁第

13、58 条）由仲裁委员会所在地中级法院管辖2）申请不予执行仲裁裁决：（仲裁法司法解释第 29 条）由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级人民法院管辖。考法：下列应当属于中级人民法院管辖的案件有：（ ）（多选）A 居住在美国的波特等 15 人在我国 对我国某公司提起的合同违约之诉，案件的标的额为 1 万元，而且案情简单B 周某对王某提起的专利侵权纠纷 案件C 周某对某出版社盗印其小说 而提起诉讼，受 诉法院所属高级法院没有对此类案件的管辖作出规定D 乙公司以甲公司的名称注册 为域名，甲公司因而对乙公司提起诉讼的2、最高人民法院管辖的第一审民事案件第二十一条 最高人民法院管辖下列第一审民事案件

14、：（一）在全国有重大影响的案件；大众考资网： 咨询电话：010-56233463大众考资，专注司考 服务大众 内部资料禁止外传 - 5 -（二）认为应当由本院审理的案件。 （注意：此项权利专属于最高人民法院）五、一般地域管辖1、原则规定“原告就被告” （即一般案件由被告所在地法院管辖）（1 ）住所地的确定问题（意见 4、5、7 ）民诉意见、公民的住所地是指公民的户籍所在地，法人的住所地是指法人的主要营业地或者主要办事机构所在地。、公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。（2 ）特殊规定：（注意：仍然是原告就被告原 则）双方当事人都是被监禁或

15、被劳动教养的，由被告原住所地法院管辖；被告被监禁或被劳动教养 1 年以上的，由被告被监禁地或被劳动教养地法院管辖；双方当事人均被注销城市户口的，由被告居住地法院管辖；离婚诉讼双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告所在团级以上单位驻地的法院管辖；夫妻双方离开住所超过 1 年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地法院管辖。意见、夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。 （注意理解）2、例外规定原告所在地法院管辖（民诉 23、意见 9-11）对不在我国领域内的人提起的 有关 身份关系的诉讼；对下落不明或宣告

16、失踪的人提起的 有关 身份关系的诉讼；对被劳动教养和被监禁的人提起的诉讼；被告一方被注销城镇户口的；追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖；非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人夫妻一方离开住所地超过 1 年，另一方起诉离婚的案件六、特殊地域管辖1、合同类纠纷做题心得：1、合同纠纷管辖确定的步骤（1）首先，看是否属于专属管辖 。（2）其次，看是否存在有效的协议 管辖。（3）最后，适用合同纠纷的一般 规定：由被告住所地或者合同履行地 法院管辖。2、确定合同纠纷管辖的特殊规定（1 ）履行地的确定一般规定（合同法第 62 条）1）约定优先。 （原则性

17、规定）2）如果合同没有实际履行， 双方当事人住所地又不在合同约定的履行地 的，不依履行地确定管辖，诉讼由被告住所地法院管辖。（2 ）司法解释或批复关于不同合同的履行地的规定（意见 18-22）大众考资网： 咨询电话：010-56233463大众考资，专注司考 服务大众 内部资料禁止外传 - 6 -1）购销合同（即买卖合同）注意：约定的交货地视为约定的履行地。但是，合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但 实际 履行中以书面方式或双方一致认可的其他方式变更约定的，以 变更后的 约定 确定合同履行地。（注意理解：此时

18、的实际履行地仍然是约定地变更后的约定地）2）加工承揽合同。以加工地为合同履行地，但合同中 对履行地另有约定的除外。3）财产租赁合同、融资租赁合同。以租赁物使用地为合同履行地，但当事人在合同中对履行地另有 约定的除外。4）补偿贸易合同。以接受投资一方主要义务履行地为合同履行地。5）借款合同。贷款方所在地为合同履行地，但当事人另有 约定除外。3、保险合同纠纷民诉第二十六条 因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。意见、因保险合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物，由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖。4、

19、特别注意：代位权、撤销权合同诉讼（合同法第 73、74 条）注意：被告是不一样的。代位权诉讼被告：次债务人；撤销权诉讼：债务人。2、侵权纠纷的管辖（1 ）基本规定（民诉第 29 条；意见第 28 条）侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。注意：侵权行为地包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。（2 ）产品质量侵权纠纷的管辖 （意见第 29 条）民诉意见第 29 条：因产品质量 不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼，产品制造地、产品销售地、侵权行为地和被告住所地的人民法院都有管辖权。考法：A 区甲加工厂与 B 区乙公司签订一份加工 2 台机械设备的合同。合同约定：甲加工厂在其设在 C 区的加工一分

20、厂 为乙公司加工设备。合同还约定，如果将来 发生争议，原告住所地或被告住所地人民法院有管辖权。合同签订后，甲加工厂并没有在其设在 C 区的加工一分厂完成加工任务，而是在甲加工厂设在 D 区的加工二厂完成加工任务。乙公司将一台 设备在 B 区投入使用，另一台 则在 E 区投入使用。因 2 台设备存在质量问题 ，导致加工出来的产品 70%为次品。为解决设备质量问题以及由此给自己造成的原材料损失问题，乙公司决定向人民法院起诉， 请问何地法院有管辖权？3、运输类纠纷的管辖做题心得：运输类案件首先要区分是提起违约之诉还是侵权之诉（1 ）运输合同纠纷（民诉 第 28 条、 海诉第 6 条）因铁路、公路、水

21、上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地法院管辖。（2 ）事故纠纷（民诉第 30 条）因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到大众考资网： 咨询电话：010-56233463大众考资，专注司考 服务大众 内部资料禁止外传 - 7 -达地、航空器最先降落地或者被告住所地法院管辖。（3 ）海事损害：（民诉 第 31 条、 海诉第 6 条）1） 船舶碰撞：因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地法院管辖。“海损事故管辖地，撞到被扣” （口诀）2

22、） 海难救助：因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地法院管辖。3） 共同海损：因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的法院管辖。“共同海损，道（到）理终，无被告” （口诀）考法：关于特殊地域管辖，下列 说法正确的是（ ）。A 特殊地域管辖都是共同管辖B 对当事人而言，特殊地域管辖都是选择管辖C 特殊地域管辖都是合并管 辖D 大多数特殊地域管辖的案件的管辖法院都有被告住所地法院总结：管辖地无被告住所地的有以下情形A 由原告住所地管辖；B 监护（被监护人住所地管辖）；C 诉前财产保全（财产所在地管辖）；D 专属管辖；E 海 难救助、共同海损七、管辖

23、的其他重要问题1、专属管辖第三十四条 下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；（二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。考法：甲县居民刘某与乙县大江房地产公司在丙县售房处签订了房屋买卖合同，购买大江公司在丁县所建住房 1 套。双方约定合同 发生纠纷后，可以向甲县法院或者丙 县法院起诉。后因房屋面积发生争议，刘某欲向法院起诉。下列关于管辖权的哪种说法是正确的？ A甲县和丙县法院有管辖权 B只有丁 县法院有管 辖权 C乙 县和丁 县法

24、院有管辖权 D丙 县和丁县法院有管 辖权 2、协议管辖（民诉 25） 第二十五条 合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。出题套路：和与或注意涉外民事协议管辖与国内民事案件协议管辖的区别适用的民事案件类型不同：涉外：合同纠纷 + 其它财产权益纠纷选择的法院不同：涉外：“与争议有实际联系地的法院”协议的形式不同：涉外：书面 + 默示3、裁定管辖一、移送管辖（民诉 36 条及民诉意见 第 3335 条）第三十六条 人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受

25、移送的人民法院应大众考资网： 咨询电话：010-56233463大众考资，专注司考 服务大众 内部资料禁止外传 - 8 -当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。总结司法考试中的三个“不移送”：先立案不移送（民诉意见 33）民诉意见、两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，不得重复立案，立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，裁定将案件移送给先立案的人民法院。管辖恒定以后不移送（民诉意见 3 4、35）有管辖权的法

26、院受理案件后，其管辖权不受行政区域变更、当事人住所地或居所地变更或诉讼标的额大小变化等因素的影响。受移送法院不移送（民诉法 36）二、指定管辖（民事诉讼法第条、第条）三种情形：受移送法院认为自己无管辖权（报请自己的上级法院）；由于特殊原因；第三十七条 有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。发生管辖权争议时协商不能（分别逐级上报至共同的上级法院）。考法：某省甲市A区法院受理一起保管合同 纠纷案件，根据被告管辖权异议，A区法院将案件移送该省乙市B 区法院审理。乙

27、市B区法院 经审查认为， A区法院移送错误，本案应归甲市 A区法院管辖，发生争议。关于乙市B区法院的做法，下列哪一 选项是正确的？A将案件退回甲市A区法院B将案件移送同级第三方法院管辖C报请 乙市中级法院指定管辖D与甲市A区法院协商不成，报请该省高级法院指定管辖三、管辖权转移（民事诉讼法第条）第三十九条 上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件，也可以把本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理。（注意：刑诉：只能上不能下）下级人民法院对它所管辖的第一审民事案件，认为需要由上级人民法院审理的，可以报请上级人民法院审理。注意：管辖权转移与移送管辖的区别 区别 移送管辖 管辖权转移1.

28、性质不同 移送的仅仅是案件 转移的是管辖权2.前提不同 移送法院本身没有管辖权（从无到有） 转移法院具有管辖权（从与到无）3.作用不同 纠正地域管辖的错误 级别管辖的变通（快上可下）4.程序不同 为单方行为，移送法院作出移送裁定，无需经过受移送人民法院的同意两种情形：上级法院的单方决定而转移；下级法院报请与上级法院同意的双方行为而转移4、管辖权异议（民诉 38）大众考资网： 咨询电话：010-56233463大众考资，专注司考 服务大众 内部资料禁止外传 - 9 -（1 ）异议的主体通常为被告。特殊情况下，原告也可以提出管辖权异议。有独立请求权第三人和无独立请求权第三人都不能提管辖权异议。（2

29、 ）异议的对象审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定第六条 被告以受诉人民法院同时违反级别管辖和地域管辖规定为由提出管辖权异议的，受诉人民法院应当一并作出裁定。注意：对第二审民事案件不得提出管辖权异议。（3 ）异议的时间民诉第三十八条 人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。注意：异议的时间有例外规定1） 审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定第三条 提交答辩状期间届满后，原告增加诉讼请求金额致使案件标的额超过受诉人民法院级别管辖标准，被告提出管辖权异议，请

30、求由上级人民法院管辖的，人民法院应当按照本规定第一条审查并作出裁定。2） 合同法解释（一） 第三十条：债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。 （注意：处理方式上也有所不同）（4 ）管辖权异议的效果1）法院对当事人提出的异议，应当审查，并在 15 日内作出异议是否成立的书面裁定。2）管辖权异议的裁定，可以上诉。总结：民事诉讼中有五种裁定可以上诉管辖权异议的裁定 不予受理的裁定 驳回起诉的裁定 不予受理破产申请的裁定 驳回破产申请的裁定 八、诉1、诉的要素（

31、1 ）当事人（2 ）诉讼标的定义：是指当事人之间发生争议的请求法院予以裁判解决的 民事权利义务关系 。注意区分以下组概念1）诉讼标的与诉讼标的物；注意：并非所有诉讼都具有诉讼标的物，一般只有财物案件才有诉讼标的物。2）诉讼标的与诉讼请求题眼：在诉讼过程中，诉讼标的不允许任意变更。但在不变更诉讼标的的前提下变更诉讼请求则是允许的。3）诉讼标的与诉讼法律关系注意：诉讼标的是实体法意义上的民事法律关系。（3）诉的理由：起诉的事实理由与法律理由考法（1）：黎明将房子卖给刘德华，房款是 50 万元。刘德 华 先行支付了 20 万元，剩余 30 万元一直未付，现黎明诉诸法院，要求刘德华支付剩余房款 30

32、万元。 现问 ，此案的诉讼标的指的是什么？（ ）A 黎明卖给刘德华的房子和刘德 华欠黎明的 30 万元房款大众考资网： 咨询电话：010-56233463大众考资，专注司考 服务大众 内部资料禁止外传 - 10 -B 黎明提出诉讼请求所依据的黎明与刘德 华之间存在的房屋买卖关系C 黎明要求刘德华支付剩余房款 30 万元D 黎明、刘德华与人民法院之间的诉讼法律关系考法（2）：乙租住甲的房屋，甲起 诉乙支付拖欠的房租。在 诉讼 中，甲放弃乙支付房租的请求，但要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。下列关于本案的哪种 说法是正确的？ A甲的主张是诉讼标的的变更 B甲的主张是诉讼请求的变更 C甲的主 张是

33、诉的理由的变更 D甲的主张是原因事实的变更2、诉的分类题眼：行为给付之诉（已经考了 3 次）注意：在给付之诉中，原告要求被告履行的给付义务既可能是给付一定数额的货币或财产，也可能是为或不为某种特定的行为，如请求被告支付租金、返还借用物、按合同约定的时间播放广告、停止侵害名誉权的行为，要求对方不作为等。难点：某些给付之诉内含确认某种法律关系，只成立给付之诉。考法：关于诉的种类的表述，下列哪些 选项是正确的？A.甲公司以乙公司违约为由，诉至法院要求解除合同，属于变更之诉B.甲公司以乙公司的履行不符合约定为由， 诉至法院要求乙公司继续履行，属于给付之诉C.甲向法院起诉乙，要求返还借款 1000 元，

34、乙称自己根本没有向甲借过钱，该诉讼属于确认之诉D.甲公司起诉乙公司，要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音，属于变更之诉3、反诉须由本诉的被告向本诉的原告提出须在本诉进行中提出（举证期限内证据规定34）证据规定第三十四条第 3 款 当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。注意：在二审过程中，原审被告提出反 诉的，第二 审人民法院可以根据当事人自愿的原 则就反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起 诉。须向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权注意：审理本诉的法院对反诉的管辖权，可以基于 牵连管辖 而获得；但如果反诉属于另一法院专属管辖，受理本 诉的法院则无 权管辖，本 诉的被告只能向有专属管辖权的法院另行起诉。如反诉事项 属于约定仲裁、 专属管辖、协议管辖等事项的，导致本诉法院没有管辖权的，不得作为反诉处理。须与本诉适用同一诉讼程序须反诉与本诉之间存在牵连关系注意：法律上的牵连包括两者源于同一法律关系和两者源于相关联的（不同）法律关系。考法：张某因与谢某的买卖合同纠纷而诉至法院，要求 谢某支付欠款 8000 元。在庭 审过程中谢某提出张某的父亲曾向他借了 1 万元，要求用欠款抵债并偿还 其 2000 元。在此情况下，法院应如何处理?（ ）