上市公司关联交易规范化体制建设探讨.doc

1、上市公司关联交易规范化体制建设探讨摘 要： 关联交易作为一种常见的经济现象，其在上市公司中存在着，且较为普遍，其虽然能够降低交易成本，但存在非市场化交易带来的诸多负面影响。对当前常见的关联交易的经济现象作了介绍，并分析了我国当前上市公司关联交易的状况，以及在关联交易中所存在的问题，最后从加强企业内部控制机制，以及完善相关的法律法规制度，优化信息披露制度，这三方面提出了规范上市公司关联交易的制度政策建议，从而对上市公司的关联交易相关规范体系进行梳理。 关键词： 关联交易；体制建设；上市公司；政策建议 中图分类号： F83 文献标识码：A 文章编号：16723198（2013）10010302 关

2、联交易目前在我国上市公司中极为常见。鉴于关联交易不具备市场公平竞争的外部环境，其往往是上市公司操纵利润以成功 IPO、转移资金、规避税收、避免特殊处理的重要手段。上市公司关联交易行为，不仅不利于公司本身的长远发展，也可能损害公司股东，尤其是中小投资者以及债权人的利益。为此，了解中国上市公司关联交易的现状、问题，规范上市公司交易行为至关重要。 1 关联交易的界定 关联交易是指所有与关联方发生的交易行为。2008 年修订的沪深两市上市规则规定，关联交易的界定通常在关联方之间进行一种资源或者义务的一种转移，而不论是否收取价款。所谓关联方主要包括：（1）股东，这里的股东是指直接或间接拥有公司一定股份，

3、且对公司决策、运营具有重大影响的股东；（2）上市公司或其附属公司的高管人员及监事。 具体而言，关键交易的界定关键在于以下三点：第一，上市公司与相关公司之间的交易已实际发生。第二，与上市公司发生交易的对象对上市公司具有直接或间接地控制力，能够影响到公司的日常运营和决策。第三，对关联方而言，若交易带来的直接或间接结果相对上市公司更为有利，则关联方有动力从上市公司的收益中谋取私利。 2 上市公司关联交易现状 虽然关联交易能够降低交易成本，在一定程度上为上市公司竞争力的提高提供了捷径。但通过关联交易，损害中小投资者利益、抽逃银行债务等违法欺诈现象，在我国上市公司中并不少见。针对我国上市公司由关联交易引

4、发的各种问题，证监会实施了包括完善上市公司独立法人结构、提高上市公司独立性等诸多推动上市公司制度建设的措施。但我国上市公司往往需要通过重组、合并、改制后才能实现 IPO，这使得很多上市公司背后都存在一个庞大的公司集团，导致公司体系、内部关联交易错综复杂，不仅给证监会监管带来了一定难度，实际上也稀释了上市公司的资源，不利于其自身发展。目前，我国上市公司关联交易主要存在以下现状及问题。 2.1 上市公司内部结构不合理 上市公司内部结构不合理主要体现在以下三方面：（1）股权结构不合理。虽然 2005 年我国开始实行股权分置改革，也取得了一定成果，但在关联交易这个问题上并无实质进展。近年来包括蓝田股份

5、、云南绿大地、华源股份等诸多通过关联交易欺诈中小投资者的例子层出不穷。不难发现，这些公司背后几乎都存在“一股独大”的股权结构，正是这种不合理的股权结构给上市公司通过关联交易虚增、转移利润创造了有利条件；（2）董事会身兼决策和监督双重职能。鉴于上市公司董事会成员很多都是公司大股东，董事会的内部化加大了公司的道德风险，便于大股东利用手中职权进行关联交易侵占小股东利益；（3）监事会、独立董事职能基本失效。从我国实践来看，无论是监事会，还是独立董事机制都很难确保其独立性，原因在于监事会成员和独立董事往往受控于董事会。有人笑称中国独立董事往往是对外独立、对内董事。正因为如此，我国部分上市公司存在内部监管

6、、监理基本无效，无法发挥控制上市公司关联交易风险的作用。 2.2 法规不全、执法不严 目前，我国对规范上市公司关联交易的法规主要包括会计准则和证券监管。但无论是会计准则还是证券法 、 公司法 ，要么对关联交易的披露等规定不够完善，要么是还没有对其进行相关规定。这导致在法律上对关联交易的界定模糊、信息披露不充分、监管不力以及惩处不严。当上市公司控股股东利用职权转移公司利润、掏空公司资产，严重危害到上市公司、中小投资者以及债权人利益时，我国并无拥有像美国那样上万家律师、诉讼机构维护中小投资者权益，导致最后往往不了了之。并且，我国上市公司本身也不能越权对控股股东提出诉讼。总之，由于法律不全、执法不严

7、导致关联交易的收益和成本的严重不对称，使得不公平的关联交易在我国上市公司中层出不穷。 2.3 会计准则不完善 我国当前会计准则对上市公司关联交易的披露进行了相应的规范，但仍存在不完善之处：（1）关联交易信息披露为事后披露，这意味着在中小投资者观测到风险之后，实际损失已经产生，这误导了投资者对公司价值的正确判断；（2）会计准则并没有对关联交易信息披露的具体程序和内容等细则进行进一步的规范，尤其是对关联交易中定价原则这一关键环节，会计准则也没有给出统一、合理的指导性建议。这使得上市公司对关联交易的披露往往只是形式上的，或披露不充分，甚至直接隐瞒不披露。 3 规范上市公司关联交易的建议 如前所述，当

8、前我国上市公司关联交易中存在公司内部结构不合理、法规不全、执法不严以及会计准则不完善等问题，归根结底这些问题都是制度、体制上的问题。为此，本文从以下三方面对规范我国上市公司关联交易提出了相关制度建设的看法。 3.1 加强上市公司关联交易的内部控制机制 加强上市公司内部控制机制建设重要应完善上市公司的内部结构，确保各部门职能的有效发挥。这包括三个主要的方面，如下：（1）改革、完善股东表决机制，尤其应当对“一股独大”导致的一票否决权进行相应约束。同时可以考虑引入网络投票等方式反映广大中小投资者的意愿，以减少控股股东与中小股东之间的利益冲突。此外，在对关联交易事项投票表决时，应当规定与该交易有直接利

9、害关系的股东不能参与表决。（2）完善监事会、独立董事机制。监事会、独立董事应当事前对上市公司关联交易的目的、金额、定价原则等事项进行审核、监督，对有损上市公司、中小股东或债券人的行为及时上报公司董事会。 （3）建立合理的定价机制。关联交易的构成条件中很重要的一条是关联交易价格是否公允。上市公司可根据可对比市场价格或由独立的第三方价格制定关联交易价格，而对资金的提供或接受可以按照同期银行利率来规范关联交易行为。 3.2 完善上市公司关联交易的法律规制 首先，我国应当在公司法 、 证券法等法律法规中对关联交易、关联方范围进行严格的法律界定，这也是对上市公司关联交易进行管理、约束的重要前提。与此同时

10、，我国还应当进一步完善现行会计准则，可以考虑改关联交易“事后披露”为“事前披露” ，并对关联交易信息披露，尤其是定价机制给予更为细化的规定，以提高上市公司关联交易的透明度。其次，我国应当加大上市公司关联交易违规或信息披露违规、披露不充分等违法行为的惩戒力度，尽快完善退市制度，以加大上市公司违规关联交易的成本。第三，我国应当制定一系列维护中小投资者权益的法律制度，建立股民诉讼制度。可以考虑引入集团诉讼机制，由政府出资、市场培育专业化的律师代理机构以维护中小投资者权益，将投资者保护纳入司法范畴。 3.3 优化上市公司关联交易的信息披露机制 上市公司关联交易信息披露的优化是减少不公平关联交易的重要手

11、段。我国目前最重要的是确保关联交易信息披露制度的系统性和完善性，这主要包括以下三方面：其一，应当对关联交易蕴藏的各类风险予以披露，包括财务风险、经营风险、法律风险等，并对重要的风险予以详细说明。其二，应当对关联交易披露原则、内容进一步细化。现行披露制度依据重要性原则，鉴于各上市公司重要性标准不同，这造成了上市公司关联交易信息披露的随意性。其三，应当对关联交易的定价原则、政策进行披露。上市公司财务报表附注中应当补充关联交易的市场公允价格，或出具独立第三方的价值评估证明，或对关联交易价格给予合理、详尽的解释。此外，关联交易信息披露制度还应当根据上市公司的新的发展、特点适时加以调整和改进。 参考文献 1张晶.浅谈上市公司的关联交易J.经济与法，2010， （2）. 2袁梦.论关联交易中的法律问题J.法制与社会，2012， （32）. 3戴弦.进一步完善上市公司关联交易会计规范J.财务与会计，2008， （14）. 4付君，曹君.浅议我国上市公司关联交易内部控制制度的完善J.财务与会计，2008， （1）. 5张广福，股权分置改革后上市公司关联交易的问题及规范研究D.北京：首都经济贸易大学，2009.