互联网行业市场支配地位认定方法的多可能性.doc

1、1互联网行业市场支配地位认定方法的多可能性【摘要】互联网行业作为一个与传统行业有较大区别的领域，其市场支配地位的认定变得更加复杂。传统的市场支配地位认定方法多以相关市场界定为基础，进而判断该企业的市场支配地位的形成与否，而这种认定方法在现实运用中存在诸多问题，迫使人们寻求其他可作为辅助的认定方法。本文探讨了互联网行业市场支配地位的认定方法的多可能性，使其不再仅仅依赖于相关市场的界定，对我国互联网行业市场支配地位的认定提出一些可参考的方法。 【关键词】市场支配地位 认定方法 互联网行业 结构性特征 市场进入壁垒 自 20 世纪 80 年代以来，我国互联网行业发展迅速，令人为之侧目。与此同时，很多

2、问题也随之而来。伴随着这些企业的茁壮成长，行业内的竞争日趋激烈，需要法律加以规范的问题也越来越多，其中涉及反垄断法的问题尤为典型。而我国反垄断法在制定之时主要考虑传统行业的相关问题，对互联网行业涉及较少。如今随着互联网行业的不断发展，需要反垄断法加以调整的地方越来越多，司法实践中往往在互联网行业运用传统行业解决法律问题的方法，而效果却并不尽如人意，对市场支配地位的认定即是一个很好的例子。我国反垄断法第十七条规定，市场支配地位，是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力2的市场地位。第十八条规定，认定市场支配地位应当依据该经营者

3、在相关市场的份额、相关市场的竞争状况、经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力、经营者的财力和技术条件、其他经营者在交易上的依赖程度、其他经营者进入相关市场的难易程度等因素去确定。由这些条文可见，相关市场的界定在我国认定市场支配地位的司法实践中确实有足够理由拥有重要地位，然而司法实践中对相关市场的界定过于倚重，使双方当事人及法官都忽视了其他认定市场支配地位的方法，没有发挥其效用。如今相关市场的界定在互联网行业中表现出了一定的局限性，对于与传统行业有较大区别的互联网行业，笔者认为可以考虑认定市场支配地位的其他方法，以其辅助认定一个企业是否拥有互联网行业的市场支配地位，并在此举出可参考的其他认定

4、市场支配地位的方法： 借助经营者的结构性特征认定市场支配地位 经营者的结构性特征往往可以体现其盈利模式、运营模式和企业规模，认识经营者的结构特性有利于从企业发展的全局来理解其某项业务和服务的经营战略，更有助于认定被考察企业是否有能力超脱竞争约束。在欧洲判例中，法院经常会考虑企业以下五个方面的结构性特征： 企业纵向一体化能力，纵向一体化的目的是加强核心企业对原材料供应、产品制造、分销和销售全过程的控制，使企业能在市场竞争中掌握主动，从而增加各个业务活动阶段的利润。这一能力可以影响该企业对于所处领域的控制力，不仅能够保护自己原有的经营范围，而且可以扩大经营业务，同时会限制所在行业的竞争程度。 （2

5、）提供富有差异性的产品或灵活调整供需产品的能力，企业生产3和经营的差异性及灵活性对一个企业来讲至关重要。通常而言，一个足够灵活的企业比一个僵硬固化的企业更能够观察和影响所处领域的方方面面，及时抓住商机，甚至可以提前设下路障阻挡其他竞争者的脚步。 （3）上下游交易相对人对被考察企业的依赖性，这种依赖性通常被认为易形成企业的相对优势地位、 ，而这种相对优势地位在某种意义上便是市场支配地位的发展土壤。 （4）企业经济实力，一个企业的实力不仅仅体现在其销售额、市场占有率等硬性指标上，也体现在其品牌影响力、企业文化等软实力上。它可以从侧面反映出这个企业对所处市场的影响力。 （5）技术条件与创新能力。科技

6、在企业经营中的重要程度是难以估量的，时刻走在科技前沿的企业能够掌握更多主动性，对其所处领域的发展也有很大的积极意义，而我们也需警惕技术垄断可能带来的对其他竞争对手的创新能力的扑杀。从这些方面对经营者的结构性特征进行分析可以帮助我们更准确的了解一个企业的发展状况和它在市场中可能发挥的作用。在本案中双方当事人及法官多把注意力放在腾讯 QQ 在互联网市场的地位，却忽略了 QQ 虽然是腾讯的王牌产品，却不是唯一的产品，其衍伸出的 QQ 空间、QQ 游戏、QQ 邮箱等各种产品也都在市场中拥有庞大的用户群，而腾讯最新推出的微信更是吸引了不少关注，成为 QQ 之后腾讯又一个颇受欢迎的即时通讯产品。他山之石，

7、可以攻玉。笔者认为如果想要更准确的把握一个企业在市场中的地位，可以借鉴欧洲判例，首先对这个企业有全局性的认识，了解其结构性特征，然后再去衡量它在市场中发挥的作用和所具备的影响力。 4借助市场进入壁垒认定市场支配地位 在传统行业里，市场进入壁垒通常表现为产业内既存企业对于潜在进入企业和刚刚进入这个产业的新企业所具有的某种优势的程度。换言之，市场进入壁垒是指潜在进入企业和新企业若与既存企业竞争则可能遇到的种种不利因素。市场壁垒最常见的表现就是其他经营者进入市场的难度，难度增加则表明市场进入壁垒较大，相对而言该产业的垄断程度就高，竞争程度就弱，难度减少则相反。因此，市场进入壁垒是影响市场竞争活跃程度

8、、反映市场结构状况的一个重要因素。传统行业里市场进入壁垒存在的表现无外乎以下几种：进入市场的资金或技术形成的壁垒；法律、法规和政策所形成的进入壁垒；规模经济限制形成的壁垒；产品差别化形成的进入壁垒。在互联网行业中，鉴于其与传统行业不同的种种特性，其可能形成的市场进入壁垒也与传统行业有些许不同，除那些和传统行业一样的市场进入壁垒依旧在互联网行业中有一定存在外，还有其他基于自身特点产生的进入壁垒，具体表现为：网络外部性。形成的进入壁垒，在产品初投入市场时，网络外部性难以发挥作用，消费者数量往往增长较慢，与其他已有固定消费群体的产品相比处于劣势。这种进入壁垒在新进入市场的竞争者身上表现的尤其明显，在

9、淘汰速度极快的互联网行业里，新企业新产品想要存活非常困难。消费者锁定效应形成的进入壁垒，新产品想要得到消费者的认可是一个循序渐进的过程，需要耗费大量的财力物力才能时刻与消费者的喜好保持契合，而很多新产品即使能够在市场存活也很难与那些已有庞大用户群体的产品相比。知识产权形成的进入壁垒，互联网行业作为一个十分重视科技和创5新的行业，知识产权在市场中有着重要地位。各个企业都非常重视技术发展，而知识产权的高研发成本和互联网行业的仿冒风气也使得很多企业望而却步，难以实现创新，或者难以保住创新成果。市场进入壁垒从侧面反映了该行业的发展状况和竞争活跃程度，与该行业内的大型企业不无关系，应当在认定一个企业是否

10、拥有互联网行业的市场支配地位时加以参考。 互联网行业是一个具有巨大发展潜力的新兴产业，随着它的快速发展也会出现更多新问题等待法律进行调整。为了解决这些问题，仅仅使用过去的方法难以满足现实需要，这要求我们考虑到其不同于以往的特性来寻求更多的解决方法。因而笔者作此文以抛砖引玉，希望可以发现能够更好解决这些问题的方法。 参考文献： 1刘旭. 60 诉腾讯滥用市场支配地位案中的市场支配地位认定参考德国和欧盟经验简析广东省高级法院一审判决J.电子知识产权，2013. 2吕明瑜.网络产业中市场支配地位认定面临的新问题J.政法论丛，2011. 3王辉.市场支配地位认定研究D.西南政法大学，2012. 4万鹏.“网络经济中市场支配地位认定的法律问题研究”D.西南政法大学，2012.