国际商法第二版——国际商务法律实务答案.doc

1、 1 第一章 国际商事 组织形式与确立 国际商事组织 法律 参考答案： 一、单项选择题 1. B 2 A 3. B 4. A 5. A 6. C 7. B 8. C 9. D 10. D 二、多项选择题 1 ABD 2 ABD 3 ABCD 4 BCD 5 ABD 6 BCD 7. CD 8.AC 9. BD 10. ABCD 三、判断题 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 四、案 例题 1 答：符合 我国公司法的规定 。 设立股份有限公司一般至少应有 5 家发起人， 3 家发起人不能设立股份有限公司 。 由于本案属于国有企业改建为股份公司，因此发起人可以为3 人 。 国有企业改建为股份

2、公司，发起人若少于 5 人，应采用募集设立方式 。 2 答： 选举乙公司帅某为 大名 有限责任公司 董事长 ， 任命帅某为 大名 有限责任公司总 经理 符合 公司法的规定 。 3 答： 该公司属于中国公司、本公司和有限责任公司 。因为 在我国，凡是按照中国法律在中国境内登记成立的公司都是我国公司，故法国人丹尼与美国人泰尔按我国法律规定在上海成立的公司属于中国公司； 根据公司法第 13 条规定： “公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。 ”与分公司对应的是本公司，与子公司对应的是母公司，故该公司属于本

3、公司；按照公司法有关规定，有限责任公司的股东人数为 1 人以上 50 人以下，而股份有限公司由国企改建的外，发起人为 5 人以上，该公司只有两个外国股东，只能是有限责任公司。 五 、简答题 1 公司董事、监事、高管人员的资格和义务各是什么？ 我国公司法规定，有下列 情形之一 的 不得担任公司的董事、 监事、高级管理人员 。 无民事行为能力或者限制民事行为能力； 因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； 担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破

4、产清算完结之日起未逾三年； 担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； 个人所负数额较大的债务到期未清偿。 如 在 选举、委派董事 、监事或者聘任高级管理人员的， 有上述 情形之一的 ， 该选举、委派或者聘任无效 ；如在 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现 上述 情形之一的 ， 公司应当解除其职务。 我国公司法规定， 董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实和勤勉义务 ， 不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。具体而言， 董事、高级管理人员不得有 下列 行为：

5、 挪用公司资金； 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； 2 违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人 或者以公司财产为他人提供担保； 违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； 未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； 接受他人与公司交易的佣金归为己有； 擅自披露公司秘密； 违反对公司忠实义务的其他行为。 2 股份有限公司的组织机构是怎样的？ （ 1）股东大会 股东大会是股份有限公司的最高权力机构，是依法设立的公司组织机构，由

6、全体股东出席。股东大会的职权 适用于有限责任公司股东会职权的 规定 。 股东大会分为两种形式： 定期会议。又称为股东年会，是指依照法律和公司章程的规定， 每年召开一次年会 。 临时会议。是指在定期会议之外，由于发生法定事由或者根据法定人员、机构的提议而召开的会议。 （ 2）董事会 董事会是代表股东对公司活动进行管理和指挥的机构，是股份有限公司的常设机构。董事会既是负责实施股东大会决议等决策的执行机构，又是制定公司一些方针政策的决策机构；董事会既对内负责公司管理，又对外代表公司进行业务活动。 （ 3）监事会 监事会是 股份有限公司依法设立的，对董事、高级管理人员的经营管理行为及公司财务进行专门监

7、督的常设机构。其 组成方式、 职权范围、 会议召开 和 监事任期与 有限责任公司 的规定相同。 3 公司 资本 的法律特征是什么？ 公司资本又称为股本或股份总额，是公司章程确定并载明的股东出资总额。公司的资本是公司取得法人资格、设立的基本条件。 公司资本的法律特征是： 公司资本是公司自有的独立财产。 公司法人成立的条件之一就是要具有独立的财产，在公司法的表现形式上就是公司资本。 公司资本来源于股东的出资。 公司资本只能由股东出资构成，股东的出资总额 即为公司资本总额。 公司资本表现为一定的数额。 公司资本是将公司的各种出资形式表现为具体数额，如为实物、知识产权和土地使用权等形式的出资，应当进行

8、评估，转化为数额形式，才能计入资本。 资本是由公司章程确定并载明的。 公司资本是公司章程的必要事项，是在公司成立时由发起人或认股人协商确定，如公司资本发生变动，需要对公司章程进行修改。 4 公司的清算程序是怎样的？ 根据法律规定，清算程序一般如下： 成立清算组。除 因公司合并或者分立需要解散 外， 应当在解散事由出现之日起十五日内成立清 算组，开始清算。 3 通知、公告债权人并进行债权登记。我国公司法规定， 清算 机构 应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算 机构 申报其债权。债权人申报债权

9、，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算 机构 对债权进行登记 ， 在申报债权期间不得对债权人进行清偿。 清理公司财产、 制定清算方案 。 我国公司法规定， 清算 机构 在清理公司财产、编制资产负债表和财产 清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者法院确认。 如果 清算 机构 在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应依法向法院申请宣告破产 ， 经法院裁定破产后，将清算事务移交给法院。 分配公司财产。 我国公司法规定， 公司财产法定的分配顺序为： 支付清算费用 ；支付职工的工资、社会保险费用和法定补偿金 ； 缴纳所欠税款 ； 清偿公司债务 ；向股

10、东分配剩余财产， 有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。公司财产在未按前款规定清偿前，不 得分配给股东。 清算程序终结。 我国公司法规定， 公司清算结束后，清算 机构 应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。 第二 章 国际 交易 工业 产品 产权、 质量 规则 工业产权 法 、 产品质量 法 答 案：不能成立。因为 专利应具有新颖性，在申请日之前市场上未曾出现过， 沙帝 生化学 研究申请专利之前，国内市场已进口并销售脑蛋白水解物注射液 ，因此专利不能成立。 议题一 沙帝 生化 学 研究所获

11、得 了 “ 从 动物 脑中提取脑蛋白水解液的方法 ”的 发明专利权 ，对星 药 公司 的 “ 脑蛋白水解物注射液 ” 新药 提起 侵权 诉 讼 。法院 审理认定： 两者均为 动物 脑组织经复合蛋白酶 经 水解、分离、精制而成 ， 虽然名称不同，但它们的结构和功能并无明显区别 ，并 查明在 该 研究所申请专利之前，国内市场已进口并销售脑蛋白水解物注射液 。 请分析，沙帝 生化 学 研究所 的 专利 能否 成立，为什么 ？ 议题二 虹显 医疗 科技 公司 发明了 一种 “ X 射线机拍片交换 ”设备，并获得了实用新型专利权 。该 专利技术是在现有 X 射线机拍片交换结构和工作原理的基础上，对驱动结

12、构及其传动结构进行改进 。但是， 在权利要求及说明书和附图中对其新替换的核心部分传动系统 缺少必要 结构 说明。 虹显 医疗 科技 公司发现 南通 医疗设备公司销售的 “ X 射线机 -拍片交换 ” 设备 专利产品在设计原理、产品开头、结构及其结合等方面相同 ，要求 其 停止侵权 。南通 医疗设备公司称：专利产品的专利文件记载的全部必要技术特征或等同技术特征都未出现在被控产品中 ，而 公司 采用的 齿带传动结构 是本 专利的 主要发明点。 请分析， 南通医疗设备公司 的 “ X 射线机 -拍片交换 ” 设备 专利 是否 具 有创造性 ，为什么 ？ 4 答案： 具有 创造性。因为 齿带传动结构排

13、除在 虹显 医疗 科技 公司 “ X 射线机拍片交换 ”设备 专利 之外 ，他是作为该公司 专利的一个主要发明点 申报 ， 且已经获得批准， 故 符合 创造性 的条件 。 答案： 无效。判断一项专利是否具有实用性的条件是可实施性和 有益性，其必须能够带来积极的效果，对社会无益。本案例“血利 1 号”防治效果试验结果分别为有效率 20%、 10%和 20%，显然不符具备有益性的条件。 答案： 不符合 。因为大兴 电子公司生产销售的 “ 立影天线 ” 与 “ 套环天线 ” 实 用新型专利权要求书所记载的结构特征一致 。 根据我国专利 法的规定，专利权的客体必须是“发明创造”。 答案： 香山有线公司

14、外观设计专利权无效，因为不符合在先申请原则。 答案：合理。一般专利法都规定， 国家根据需要和可能，在出现的特别重大的情况时，可以实施专利的强制许可。这种做法并不一定通过专利权人的许可，这是国家的强制行为。尽管专利权人有专利技术的独占权，但这也不是绝对化的权利，应该服从国家安全和大多数人的利益 ， 各世贸组织成员可 在发生公共健康紧急状态时采取突破药品专利保护措施 。 议题三 某 公司 李某 从猪血里提取出一种抗猪瘟物质，并 命名为“血利 1 号”向专利局申请技术发明专利。经专利局初步审查合格，并予公布。 此后，李某将该 专利 转让给农林科技 药物 公司， 开发“血利 1 号”系列防治猪瘟药品。

15、 于是农林科技 药物 公司 “血利 1 号”防治效果进行 三次 试验， 其 试验 结果分别为 有 效率 20%、 10%和 20%。为此， 该公司 向专利局提出宣告“血利 1 号”技术无效的请求。 请分析，李某的技术发明专利 是否有效，为什么？ 议题四 里灵电子公司获得专利局授予的“套环天线”实用新型专利权，专利号为 92230652。不久，该公司发现大 兴电子公司制造销售“立影天线”与其技术领域、功能和技术效果一致 。请分析，大兴电子公司 的“立影天线”产品 是否 符合 我国专利法对专利权客体的规定， 为什么？ 议题五 某 年 11月 香山有线公司向专利局提出了 HA50型电话机的外观设计专

16、利，获得批准。 不久，该 公司发现先锋有线 公司生产 销售的 HA90 型电话机的外观设计与 其十分近似 ， 即 要求先锋有线 公司停止 侵权。先锋有线 公司以当年 2 月神州电子杂志上 载有某公司发表的 HA50 型电话机图片，向专利复审委员会请求宣告香山 有线 公司 HA50 型电话外观设计专利无效。请分析，香山 有线 公司的专利权是否有效，为什么？ 议题六 抗艾滋病药主要 是发达国家生产的专利药，价格昂贵。为了 控制艾滋病的蔓延，巴西、印度、泰国等国政府动用强制许可权，强制许可本国相关企业可以生产治疗艾滋病 专利 药，廉价提供给患者。请分析，这种强制许可合理吗，为什么？ 5 答案： 不

17、构成侵权 。 因为 为科学研究和 实验目 的，为教育、个人及其他非为生产经营目的使用专利技术的，可 不经专利权人的许可，不视为侵权行为。 答案：没有侵权。因为 防伪科技公司 使用的 技术方法 尽管与 专利 的方法相同，但在 专利有效之前，并且依然用在 电码电话防伪 范围，依据法律不 构成侵权 。 答案： 不能核准 。因为 “国酒”称谓是对某种品牌酒品质的褒扬，其荣誉也不可能永恒。“茅台国酒”商标夸大宣传了该商品的质量特点，且作为商标注册不具有显著性。 答案： 鲜鲜乳品公司 侵犯 了 良良食品公司的 商标专用权 。因为 根据我国商标法的规定，商标注册 采用 申请在先的 原则 。 “ 卡通 ” 文

18、字及图案作为冰淇淋产品的标识，已经由 良良食品公司 申请为注册商标，依法享有专用权。 故 鲜鲜乳品公司 构成侵权 ， 应依法承担责任。 答案： 甲 公司 是侵权人。 因为 商标只有经过注册，商标权人才依法享有商标专用权。本案中，甲 公司 虽然使用“菊花”牌商标在先，但未注册，所以不享有专用权，其他厂家亦可使用，而乙厂将其注册后，即取得了该商标的专用权，未经其同意，其他任何人不得使用该注册商标，否则即构成侵权。 议题七 医学院 李 教授在 生命制药公司 享有某药品专利 的 基础上研制出了一种新药 ， 将这一研究成果发表了科研论文， 并在 论文中引用了 生命制药公司 某药品专利文献中的数据。 请分

19、析，李 教授是否会构成侵 权， 为什么？ 议题八 在李 骏获得“商品真伪查询方法”发明的专利权之前，防伪科技公司已采用“通用产品密码防伪标记”方法 从事电码电话防伪技术产品的生产、销售，使用的防伪技术方法 与 李 骏的专利方法完全相同。 请分析， 防伪科技公司侵犯了 李 骏的专利权吗 ， 为什么？ 议题九 贵州茅台酒厂委托某商标事务所向国家商标局提出“茅台国酒及其拼音”商标注册申请。请分析，该商标注册申请能核准吗，为什么？ 议题十 良良食品公司与鲜鲜乳品公司 同时 生产以同一卡通文字、图案为包装标识的冰淇淋产品。为此，良良食品公司向商标局申请注册该 商标 。鲜鲜乳品公司在其注册后仍继续使用该商

20、标，遭到良良食品公司的侵权起诉。鲜鲜乳品公司答辩称：该商标是本公司自行设计的，不存在侵权问题。请分析，鲜鲜乳品公司是否侵权，为什么？ 议题十一 甲 公司 生产的“菊花”牌 自行车因质优 价 廉 ， 销售日益递增。该公司数 名技术人员 高薪 受聘于乙 公司， 在技术上进行革新 并向商标局申请注册了“菊花”牌商标 。 对此，甲公司 以该品牌是自己首创和先使用为由，要求乙厂停止使用 该商标。乙 公司 则认为该商标自己已经注册，享有商标专用权，要求甲 公司 停止使用。 请分析， 本案中谁是侵权人 ，为什么？ 议题十二 港益电器 公司 生产 的电 机 “绿岛 ”是 省著名商标。某日 ， 该公司 在Goo

21、gle 搜 索引擎中输入“绿岛”，搜索结果显示“绿岛 欣欣 电器 公司 ” 。港益电器 公司经调查发现欣欣 电器 公司使用“绿岛 ”注册商标生产 同类产品，并认为 Google 在搜索引擎上为 欣欣 电器 该公司 提供宣传平台，其构成共同侵权。 请分析，欣欣 电器 公司 和 Google 是否 构成侵权，为什么 ？ 6 答 案：欣欣电器公司 构成侵权 。因为 未经商标注册人许可，在同种或类似商 品上使用与其注册商标相同或近似商标的， 构成侵权 。 Google 的行为 不构成共同侵权 的要件 。 答案： 行为人的行为属故意对商标专用权侵害，罚款 5000 元人民币。 “ 茅台 ” 和 “ 五粮

22、液 ” 是驰名商标，行为人明知他人在制假售假，仍为侵权人提供运输便利条件，其主观故意性非常明显，因行为人提供运输条件，没有非法经营额，只能依法对行为人处以侵权所获 收入 5 倍以下的罚款。 答案： 应 负责更换 或 退货 。因为 售出的产品不符合产品说明的质量状况的，所以 有权向生产者 要求 更换 或退货 。如双方 订立 买卖合同 ，可 按 照合同约定执行。 答案： 可以，因为 因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。 参考答案： 一、 单项选择题 1 A 2 B 3 D 4 C 5 A 6 C 7. A 8.A 9. C 10.

23、 A 二、多项选择题 1 AB 2 ABCD 3 ABCD 4 ABC 5 ABD 6 BCD 7. ABD 8. ABCD 9. ABCD 10. AC 三、判断题 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 议题十三 马 某 前后 8 次替林 某 、张 某 、张 某 等人将带有 “ 五粮酒 ” 、 “ 茅台 ” 的内外包装、瓶盖、瓶贴及商标标识等物品运到制造假酒的窝点，又将制假者造的假 “茅台 “、假 “五粮液 “酒运到北京海淀区等地销售地点，为侵犯他人注册商标专用权行为提供运输便利条件 。 马 某 的行为是否构成 侵权 ， 其后果如何 ？ 议题十四 圆灵宾馆从 江南空调机 有限公司 购买

24、其生产的空调机 150 台， 由专业公司进行 安装 。由于 该空调的功率与产品说明上标明的功率不相符，达不到应有制热效果 。经 该公司的质检部门检 查，系 质量问题 。 请分析，江南空调机 有限公司应承担何责任，为什么 ？ 议题十五 圆 灵宾馆从商力电器有限公司 购买 其生产的电热杯 300 台。由于质量问题 发生漏电 ， 致使 客房 着火， 损失 价值 约 10 万元。 请分析，圆灵宾馆是否 可向 商力电器有限公司提出 赔偿 ，为什么 ？ 7 四、 案例题 1答： 停止侵犯农夫山泉公司的注册商标专用权的行为， 应 赔偿 一定的 经济损失。 因为 农夫山泉公司使用于 “农夫山泉 ”瓶装水上的商

25、标 “农夫山泉 ”具有很高的市场知名度， “香山农夫 ”桶装水的桶贴 已构成近似，且足以造成消费者对二者产生混淆和误认 。根据 我国商标法的规定， 经商标局核准注册的商标为注册商标，商标注册人享有商标专用权，任何单位或者个人 不得 侵权 ，否则承担相应的 法律 责任 。 2答：万立公司 未经许可使用其享有专利权的产品，应 停止侵权行为，并承担侵权损害赔偿责任。 因为 专利权 在 发明和实用新型专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可都不得实施其制造、使用、销售 、 许诺销售和进口 等权利 。 3 答： 王龙销售伪劣农药 是违法行为。根据产品质量法的规定， 由于销售者的过错使产品存在缺陷

26、，造成人身、他人财产损害的，销售者应当承担赔偿责任。 本案 被告人 判 有期徒刑一年，处罚金人民币 500 元 ， 经济损失人民币 42485 元 五、简答题 1简述 我国专利法规定的授予专利权的基本条件。 1 答： 我国专利法规定的授予专利权的基本条件是：（ 1）新颖性 。是指在申请日之前没有同样的发明或实用新型由他人向专利局申请并注册，也未在国内外出版物上公开发表过或在国内公开使用过或以其他方式为公众所知，并不得与国内外出版物上公开发表过的或国内公开使用过的外观设计相同或近似，以及与他人在先取得的合法权利相冲突。（ 2）创造性。有三层含义：对于发明专利而言，是指与申请日以前已有的技术相比，

27、必须具有实质性特点和进步。即发明与现有技术相比具有明显的本质区别，发明的技术效果比现有技术要有长足的进步；对于实用新型而言，是指与申请日以前已有的技术相比，必须有所区别和进步；对于外 观设计而言，则是指与申请日以前已有的外观设计相比不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。（ 3）实用性，其有二个方面的含义：对于发明和实用新型来说，是指其能够制造或者使用，并能产生积极效果。判断一项专利是否具有实用性的条件是：（ a）可实施性。一项专利必须具有详实的具体方案，仅有一个构思而没有具体实施方案的发明创造被称作未完成发明，故而不具备实用性；（ b）有益性。具备实用性的专利必须能够带来积极的效果，

28、对社会无益、甚至有害的发明创造不能获得专利，受到法律保护。对于外观设计来说，授予专利权的条件 应 在 申 请日 之 前 未 在国内外出版物上公开发表过或国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利 ，如 商标权、著作权、企业名称权、肖像权，知名商品特有包装或装潢使用权 等 相冲突。 2 简述 申请宣告专利权无效的主要 依据。 2 答： 专利权的无效是指已经授予的专利权因不符合专利法的规定，根据有关单位或个人的请求，由专利复审委员会复审核准后宣告该专利无效。申请宣告专利权无效的主要依据是：不符合专利的新颖性、创造性和实用性条件；说明书公开不充分，权利要求书得不到说明书

29、支持；申请文件的修改超出原说明书和权 利要求书记载的范围或原图片、照片表示范围；不属于专利法所称的发明创造；不符合在先申请原则； 违反国家法律、社会公德或妨害公共利益 或属于科学发现、智力活动规定等不授予专利权范围的。 3 简述 企业质量体系认证与产品质量认证的区别。 3 答：前者认证的对象是企业的质量体系，后者认证对象是企业的产品；前者认证的依据是质量管理标准，后者认证的依据是产品标准。从认证结论上看，前者是要证明企业质量体系是否符合质量管理标准，后者是要证明产品是否符合产品标准。 4 简述销售者的产品质量责任和义务 根据产品质量法的规定， 销售 者的产品质量责任和义务 具体包括如下： 8

30、（ 1） 销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识 ； （ 2） 销售者应当采取措施，保持销售产品的质量 ； （ 3） 销售者不得销售国家明令淘汰并停止销售的产品和失效、变质的产品 ； （ 4）销售者销售的产品的标识应当符合产品质量法的有关规定； （ 5）销售者不得伪造产地，不得伪造或冒用他人的厂名、厂址； （ 6）销售者不得伪造或冒用认证标志、名优标志； （ 7）销售者销售产品，不得掺杂、掺假、不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。 第三 章 国际 商务 交易的规则 国际货物买卖 合同法 参考答案： 一、单项选择题 1 A 2. D 3. B 4. C

31、 5.A 6. C 7. A 8. C 9. B 10. D 二、 多项选择题 1 ABCD 2 ABCD 3 AC 4 ABD 5 BD 6 C D 7. ABC 8.AD 9. ABC 10. AC 三、判断题 1 2 3 4 5 6 7 8 四 、案例题 1 答： 该合同无效。根据合同法的规定，凡是违反法 律、违反善良风俗与公共秩序的合同一律无效。本案例中，日本航空公司对工作人员小林挪用公款的违法行为不报案，而采用签订的协议书进行私了，其行为不受法律保护，故签订的合同无效。 2 答： 没有履行货物权利担保的义务。货物的权利担保义务包括所有权担保和知识产权担保：前者是指卖方保证对其出售的货

32、物享有完全的所有权，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物；后者是指卖方保证其出售的货物没有侵犯任何第三人的工业产权和知识产权。本案例印度瓦依德软件公司出售加拿大 AWT 通信公司的软件，经法院认定确有部分有侵权现象，因此未尽义务履 行合同的货物权利担保责任。 3 答：交易合同不能成立。因为山东 公司 6 月 17 日的复电属于反要约 ，不是有效的接受。 五 、简答题 1 要约具备的法律条件有哪些？ （ 1） 要约是由特定人作出的。发出要约的目的在于订立合同，要约人必须使受约人知道是谁发出的要约，因此，要约人必须是确定的， 所以一定是特定人。 （ 2） 要约必须是向受要约人作出订立合同意思的

33、表示。 要约人向受要约人发出要约，必须表明愿意按照要约中所提出的条件同对方订立合同的肯定表示，如受要约人发出承诺，合同即告成立。 （ 3）要约的内容必须具体、肯定。要约不同于一般 的订约通知或订约愿望，必须要有合同的主要条款（或条件），诸如商品的名称、数量、质量、价格，履行期限、地点、方式。但有些国家采取较为灵活的规定，即使对某项或某几项条款没有作出规定，只要当事人之间订立合同的意思表示是确定的，并且有合理的依据予以相应的补救，则要约仍然成立。 （ 4）要约必须送达受要约人时才具备法律效力。要约的生效时间，一般采用“到达主义”，因为受约人只有知道要约的内容，才能决定是否承诺。 9 2 国际货物

34、买卖合同的主要内容是什么？ 约首，是合同的首部，包括合同的名称、合同号数、订约的日期、行约地点、 买卖双方的名称和地址及序言等内容。 2.正文 正文，是合同的主体和核心，具体列明各项交易的条件。其主要内容如下： （ 1）品质条款 （ 2）数量条款（ 3）包装条款（ 4）价格条款（ 5）支付条款（ 6）装运条款（ 7）保险条款（ 8）商品检验检疫条款（ 9）不可抗力条款（ 10）仲裁条款 约尾，是合同的结尾部分，包括合同适用的法律和惯例、合同的有效期、合同的有效份数、合同使用的文字及其效力、双方代表的签字等内容。有时，缔约地点、缔约时间也出现在约尾。 3 简述 风险分担的原则 公约对买卖双方风险

35、的分担采用了下列原则： （ 1）以交货时间确定风险的原则 公约规定，从买方接收货物时起，风险移转到买方承担，采用的是所有权与风险相分离的原则。我国的合同法采取的也是这个原则，称之为“交付主义”原则。有些国家是以所有权的转移时间作为风险转移的时间， （ 2）国际惯例优先原则 公约规定，双方当事人业已同意的任何惯例和他们之间确立的任何习惯做法，对双方当事人均有约束力。对于货物风险的转移， 国际 惯例有明确的规定。例如，根据 2000 年国际贸易术语解释通则， FOB、 CIF、 CFR 的合同，风险的划分是以装运港的船舷为界。合同如选择这些贸易 术语，就优先适用。 （ 3）过失划分的原则 公约规定

36、，货物在风险移转到买方承担后遗失或损坏，买方支付价款的义务并不因此解除，除非这种遗失或损坏是由于卖方的行为。意思是假若货物的损坏或灭失是由于卖方发生违约行为所致，则风险还是由卖方承担。 （ 4）特定化（划拨）是风险发生转移的前提条件 公约规定，货物在划拨到合同项下前，风险不发生转移。划拨也称特定化，是指将某一笔货物确定在某一个合同项下，使合同中的标的是确定的，该标的就是用来履行合同的，不能挪为他用 4 履行合同应当注意哪些问题？ 答 : 当国际货物买卖 合同签订后，合同的双方当事人应严格按照规定履行各自的义务。按照合同规定的品质、数量、包装和时间地点交付货物是卖方的主要义务，也是卖方行使收取货

37、款的权利的前提条件。按照合同规定的金额与时间 支付货款是买方的主要义务，同时也是卖方履行交货义务的前提条件。具体地说 , 卖方履行合同的义务主要包括交付货物、交付单据、货物的质量担保、货物的权利担保等。买方应当依据合同约定的地点、时间履行支付货款手续。买方应采取一切理应采取的行动，以期卖方能交付货物；同时 ,买方按时提取货物。 10 第 四 章 国际商务代理制度 代理法 答：合法。我国民法通则规定：代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益，被代理人由此受到的损失由代理人和第三人负连带赔偿责任。所以 ， 百恒商务代理公司作为该培训中心的主办单位，应当对此承担连带责任。 答：合法。 因为 代理人在

38、代理协议的有效期限内以及在代理协议终止的一段时期内，都不得把在代理过程中获知的商业秘密泄漏给第三人，也不得利用这些资料同被代理人进行不正当竞争。所以 ， 虹响商务公司应给予赔偿。 答： 上海贸易公司应支付中原货代公司的空车费。因为被代 理人执行货运委托书规定之外的事务而支出的费用，则有权要求被代理人予以支付 。 答： 不合法。因为 代理人应当在被代理人的授权范围内，按照被代理人的合法指示完成代理任务。本案例威力物业代理公司利用斯利物流公司获取低价的机会，为自己谋取 500亩地块显然不合代理法的有关规定。 议题一 杨某与中德教育培训中心签订委托协议书 ，为杨某赴德国留学提供德国 大学名单， 指导

39、赴德留学 事项 ，并取得申请大学的入学通知书。 如 培训中心不履约，应在 5 日内返还 预付金。 之后，该培训中心未按 协议为她办理留学事宜，且宣告 停办 。 杨某 在注册机构 查询 得知 该培训中心 的主办单位是百恒商务代理公司 ，将其 告上法庭 ，要求归还 预付金 和 利息损失。 请分析， 杨 某 的要求 合法吗 ，为什么？ 议题二 虹响商务公司于 2009 年 6 月 30 日终止银辉玩具 公司 代理销售协议后，即日向当地工商行政部门注册设立虹响 玩具有限公司 ， 仿制 银辉玩具 公司 的热销商品争夺市场。于是，银辉玩具 公司 上诉法院，并 提供 自己的 专利资料、 样品和 复制品为据，

40、主张被告侵犯其商业秘密 ，要求给予赔偿 。 请分析， 银辉玩具公司 的要求 合法吗 ，为什么？ 议题三 上海贸易 公司 出口至大阪的 两个 20 英尺货柜，委托中原货代公司出运，并签订了货运委托书 。 货运委托书规定由上海贸易 公司 自己装车送货至指定集装箱堆场。由于上海贸易 公司 的原因无法自送，于是委托中原货代公司派车装 货 。货物装船后，上海贸易 公司 只 支付 海洋 运费，拒付 车费，为此 中原货代公司 提起诉讼 。请分析，该案如何处理，为什么？ 议题四 斯利物流公司基于公司业务发展的需求欲扩建仓库总面积，委托威力物业代理公司以自己的名义与地产商谈判、购买 2000 亩土地。 由于 斯利物流公司 在当地享有声誉 ， 获取地价较低，如果 威力物业代理公司 见有利可图，最终达成土地购买协议 为 2000 亩 与 500 亩 二个地块，并分别交付 。 交付时500 亩 地价由 威力物业代理公司支付。 请分析， 威力物业代理公司 做法 是否合法 ，为什么？