电子签名的效力层次分析【文献综述】.doc

1、1毕业论文文献综述法学电子签名的效力层次分析关于学术界关于电子签名的法律效力的法律研究，学术界的研究和观点的主要体现在专著和论文中，经过对图书管和数据库资料的收集及自己的思考，现将收集整理的资料做总结和论述如下随着信息技术，特别是网络技术日新月异的发展，一种与传统交易形态截然不同、通过国际互联网进行交易的电子商务应运而生。在电子商务中，往往有很多文件、命令、条约、协议、合同等需要签署，以便在法律上能够认证、核准、生效。由于在电子商务中各方不存在有形的或书面形式的文件，一般以电子文档方式确认交易过程，因而传统形式正逐渐为无纸化形式所替代。电子签名所带来的对传统的手书签名或印章的方式签名的变革将会

2、为人们从事电子商务活动提供方便快捷、安全的手段。作为电子商务中的核心制度，电子签名法自然成为了电子商务立法中的重中之重。2004年我国通过了电子签名法，作为我国第一部真正意义的电子商务法，它的颁布和实施将有利于改善我国电子商务的法制环境，促进安全可信的电子交易环境的建立，从而大力推动我国电子商务乃至电子政务的发展。因此，电子签名法的出台将会是我国电子商务法制建设的一个有利的开始。由于在我国立法采用折中式立法模式，电子签名分为一般电子签名与可靠电子签名。法律效力的大小主要是指电子签名证明力的高低，而这受到多方面因素的影响，不是所有的电子签名都能发挥同等的法律效力。近年来，学界和社会媒体对于电子签

3、名关注尤甚，并逐渐形成了较为丰富的观点和实施建议。以下是一些主要学者对于电子签名分类与效力的相关观点和评述，笔者将从以下几个方向加以归纳和总结一、电子签名的分类李双元、王海浪认为，从电子签名所涉及的技术手段这一角度看，电子签名可以分为电子化签名、生理特征签名和数字签名。电子签名是指把签名和数字化技术相结合，使用者在特别设计的感应板上用笔手写输入其亲自签的姓名，后经电脑处理得到。生理特征签名是一种基于拥护的指纹、声波纹、视网膜机构等独一无二的生理特征的签名方法。数字签名即应用非对称密码系统对讯息云中产生的转换体。1张楚、高富平认为电子签名的分类为广义和狭义的电子签名。广义的电子签名是指包括各种电

4、1李双元、王海浪电子商务法若干问题研究，北京大学出版社，2003年版，第68页。2子手段在内的电子签名。狭义的电子签名是指以一定的电子签名技术为特定手段的签名，通常是指数字签名。另外张楚还认为在广义与狭义之间有个折中式概念，即强化电子签名。2秦成德、马海群等人认为电子签名即可分为电子签名、数字签名和强化电子签名。强化电子签名是指经过一定的安全应用程序，能够达到传统签名的等价功能的电子签名方式。3综上，关于电子签名的分类主要有两种分类方式，一种是根据技术手段所做的分类，一种是广义狭义之分。本人比较赞同后种观点，即做广义的电子签名、狭义的电子签名及折中式即可靠电子签名之分。但赞同的理由却有不同，本

5、人是基于对电子签名三种立法模式进行比较而后联系分类所作出的结论。二、一般电子签名的效力祝磊、刘芳雄若认为，从促进电子商务发展的角度出发，就有必要从证据法角度着手，考虑电子签名及电子数字资料的证据性，这将更有助于建立一个值得信赖的电子商务环境的法制基础。从证据法上寻求保护电子签名是使电子商务更具法制基础的一盏明灯。4秦成德、马海群等认为，电子签名一次虽然包含了传统的签名概念，但实际上，要求在无纸化贸易的电子商务合同中像在纸面合同中一样进行传统签名行为是不可能的，所以只能通过一些技术手段达到与纸面签名同样的功能和效果，并在法律上确认其效力。高富平、张楚认为一般电子签名的合法使用，即签名拥有人完全遵

6、守了法律规范和交易惯例的要求，这样的电子签名对签署人、数据电文内容、法律行为都有着法律约束力。5本人认为分析一般电子签名的法律效力，根据法律效力本身的含义，有必要从三个方面入手，既要讲述电子签名的适用范围，从而明确其法律效力作用的范围，又有必要评述其证据效力和法律责任，从正反两方面全面地分析其约束力与强制性。三、可靠电子签名的法律效力高富平、张楚认为，可靠电子签名的归属与完整性推定规则是对其基本功能的补充措施。该规则对于依照交易惯例推测当事人的真实意思，迅速解决纠纷具有重要的作用。6刘满达认为，数字化签名文件在某种程度上被赋予了与公证文书通的人同等的证据力。倘若某人是欺诈性签名的受害者，但却让

7、其承受该签名下的义务是不公平的，若采取举证责任倒置规则，情形则会有所不同。7高富平认为要解决电子记录如何等同于纸面证据的问题，仅仅认定数据电文或电子记录等同于2张楚、高富平电子商务法，北京大学出版社，2004年版，第90页。3马海群、周庆山等电子商务法，科学出版社，2008年版，第81页。4祝磊、刘芳雄论电子签名的法律效力，载求索，2004年第10期。5高富平电子合同与电子签名法研究报告，北京大学出版社，2005年版，第89页。6张楚、高富平电子商务法，北京大学出版社，2004年版，第96页。7刘满达电子交易法研究，知识产权出版社，2004年版，第186页。3书面形式显然是远远不够的。法律还必

8、须确立如何是电子记录归属于特定人的规则以及使数据电文等同与原件的规则。8综上，本人认为分析可靠电子签名的法律效力的前提是如何认定可靠电子签名，而依据我国的电子签名法，仍然难以操作，有必要利用行业规则、行政法规等进行标准化的统一，当然根据技术中立原则，我们仍要鼓励其他电子签名技术的发展与使用。在刘满达教授的观点的启迪下，我对可靠电子签名的举证有些想法，即在我国的合同法规定中承认电子签名为书面形式，具有法律效力，但到底具有什么法律效力，我国的相关法律并未作出规定，且在目前诉讼法的相关规定下，受欺诈方处于比较不利的地位，我国立法有必要进一步完善，一方面进一步明确电子签名的法律效力，另一方面完善举证规

9、则。最后，根据本篇论文的主题，电子签名的效力层次分析，笔者引用高富平老师的话做结尾，“（1）具有法律效力的电子签名并不是可靠电子签名的同义词；（2）达到可靠电子签名的标准并不是获得与手写签名等同的唯一途径。”参考文献1李双元、王海浪电子商务法若干问题研究，北京大学出版社，2003年版。2曾更莹网际网路上运用电子签名所涉法律问题研究，人民法院出版社，2001年版。3刘满达电子交易法研究，知识产权出版社，2004年版。4张楚电子商务法初论，中国政法大学出版社，2000年版。5蒋志培网络与电子商务法，法律出版社，2001年版。6高富平电子合同与电子签名法研究报告，北京大学出版社，2005年版。7万以

10、娴电子签章法律问题研究，人民法院出版社，2001年版。8戴定丽电子签名对签名法律功能的满足，载档案管理，2003年第5期。9朱宏文电子签名法律制度研究，载浙江学刊，2001年第5期。10蒋晓蕙、李雅宁电子签名与认证的几个法律问题，载上海信息化，2005年第5期。11薛凌云、杨坚争国外电子签名立法现状与发展趋势,载周际贸易问题，2004年第6期。12高言平、俞迪飞电子记录等同于纸面证据的解决方案，载法学，2004年第11期。13年仁德电子签名的安全策略，载商场现代化，2005年第13期。14祝磊、刘芳雄论电子签名的法律效力，载求索，2004年第10期。15罗莉放任还是管制，对电子签名立法的比较研

11、究，载法学，2005年第5期。16曹康泰关于的说明，载全国人民代表大会常务委员8祝磊、刘芳雄论电子签名的法律效力，载求索，2004年第10期。4会公报，2004年第6期。17拜凌云、杨坚争国外电子签名立法现状与发展趋势，载国际贸易问题，2004年第6期。18STEFEKZABA,INFORMATIONSECURITYTECHNICALREPORTDIGITALSIGNATURELEGISLATIONTHEFIRST10YEARSVOLUME11,ISSUE1,2006,PAGES182519STEPHENMASONDIGITALSIGNATUREJIEEENGINEERINGMANAGEMENT,20051020RAJEEVKHANDELWALDIGITALSIGNATUREGETSPOPULARJTHECHARTEREDACCOUNTANT,200410