谈电力施工企业的工程索赔与反索赔.doc

1、谈电力施工企业的工程索赔与反索赔摘要：当今电力建设市场竞争日趋激烈，因非自身因素或对方未能正确履行合同而受到经济损失或权利损害的情形时有发生。因此，业主方和承包商以法律和合同为依据，保护自身正当权益显得尤为重要。本文对电力施工企业的工程索赔与反索赔问题进行分析论述，为其他业主和承包商在今后事物中，能时刻运用法律程序维护自身合法权益，提供参考依据。 关键词：索赔；反索赔；特征； 中图分类号：C29 文献标识码：A 文章编号： 一、索赔的基本概念及特征 索赔的含义 索赔(Claim)一词具有较为广泛的含义，其一般含义是对某事、某物权利的一种主张、要求、坚持等。建设工程索赔通常是指在工程合同履行过程

2、中，合同当事人一方因非自身因素或对方未能正确履行合同而受到经济损失或权利损害时，通过一定的合法程序向对方提出经济或时间补偿的要求。索赔是一种正当的权利要求，它是业主方、监理工程师和承包方之间一项正常的、大量发生而且普遍存在的合同管理业务，是一种以法律和合同为依据的、合情合理的行为。 索赔的特征 索赔具有如下一些本质特征： 1)索赔是要求给予补偿（赔偿）的一种权利、主张。 2)索赔的依据是法律法规.合同文件及工程建设惯例，但主要是合同文件； 3)索赔是因非自身原因导致的，要求索赔一方没有过错； 4)与合同相比较，已经发生了额外的经济损失或工期损害(如:超出合同涵盖的范围)； 5)索赔必须有切实有

3、效的证据； 6)索赔是单方行为，双方没有达成协议。 索赔与违约责任 索赔与违约责任的区别可归纳为以下几点： 1、索赔事件的发生，不一定在合同文件中有约定，而工程合同的违约责任，则必然是合同所约定的。 2、索赔事件的发生，可以是一定行为造成的，也可以是不可抗力事件所引起的，而追究违约责任，必须要有合同不能履行或不能完全履行的违约事实，发生不可抗力可以免除追究当事人的违约责任。 3、索赔事件的发生，可以是合同的当事一方引起，也可以是任何第三方行为引起；而违反合同则是由于当事人一方或双方的过错造成的。 二、工程索赔的现状 目前，许多电力施工企业为彰显承揽工程项目的综合实力和能力，在火电、核电、水电、

4、风电以及其他建安工程项目等领域通过压低标价抢占市场，致使承揽工程施工点多、面广、战线长。但与之配备的工程技经人员远远不能满足需要，部分工程项目经理部因对工程索赔、签证工作重视程度不够,办法不多，对市场价格的变动信息，没有深入细致的研究和分析，导致了竣工结算工作被动、经营亏损巨大的局面。主要有一下现状描述： 现场管理人员对索赔概念存在模糊认识。对主合同分析研究不深不透，甚至不敢向业主提出必要的索赔和合同价款的调整。 在现场签证过程中，经常出现因签证工作不及时，业主签批时限已过的现象，错失了当事人的签证机会。 索赔经验及索赔实例资料贫乏。在过去的工程实践中丧失了许多很好的索赔机会。 某些工程项目对

5、商务谈判的策略、技巧缺乏深入细致的研究、斟酌和准备，存有侥幸心理。 公关及协调能力较差，时机把握不妥当。 索赔管理的理论研究还不能满足工程实际的需要。没有形成较为成熟的索赔管理理论体系和方法体系，对工程实践缺乏有效的指导作用。 索赔专门人才缺乏。尤其是对大型、复杂项目的索赔对专业人员有很高的要求，一般认为，索赔专门人才既要有良好的交际能力、优雅的举止风范；又要有坚实的法律和工程、经营专业理论知识、丰富的工程实践经验及广博的知识结构等。 三、索赔的分类 按不同标准可分为：合同内索赔（Contractual Claim） 、合同外索赔（Non- Contractual Claim） 、道义索赔（E

6、x-Gratia Paymeny）以及工程索赔（Claim for Extension of time） （即由于非承包商自身原因造成拖期的，承包商要求业主延长工期，推迟竣工日期，避免违约误期罚款等） ；费用索赔（Cost Claim） （即要求业主补偿费用损失，调整合同价格，弥补经济损失） 。 四、反索赔的基本概念 反索赔的含义 反索赔（Count Claim） ，顾名思义就是反驳、反击或防止对方提出的索赔，不让对方索赔成功或全部成功。对于反索赔的含义一般有两种理解：第一，认为承包商向业主提出补偿要求即为索赔，而业主向承包商提出补偿要求则认为是反索赔；第二，认为索赔是双向的，业主和承包商都可

7、以向对方提出索赔要求，任何一方对对方提出索赔要求的反驳、反击则认为是反索赔。本文采用后者对反索赔的理解。 在工程项目实施过程中，当合同一方提出索赔，合同另一方面对对方提出的索赔要求和索赔文件，可能会有如下三种选择：1)全部认可对方的索赔，包括索赔值数额；2)全部否决对方的索赔；3)部分否决对方的索赔。 如果对方提出的索赔依据充分，证据确凿，计算合理，另一方应实事求是地认可对方的索赔要求，赔偿或补偿对方的经济损失或损害，反之则应以事实为根据，以法律（合同）为准绳，反驳、拒绝对方不合理的索赔要求或索赔要求中的不合理部分，这就是反索赔。 五、索赔的依据的和证据 索赔的依据主要是法律、法规及工程建设惯

8、例，尤其是双方签订的工程合同文件。索赔证据作为索赔文件的组成部分，在很大程度上关系到索赔的成功与否。证据不全、不足或没有证据，索赔是不可能获得成功的，作为索赔证据既要真实、全面、及时，又要具有法律证明效力。 六、索赔文件（报告） 索赔文件的一般内容 索赔文件也称索赔报告，它是合同一方向对方提出索赔的书面文件，它全面反映了一方当事人对一个或若干个索赔事件的所有要求和主张。 索赔文件的一般格式可见下表： 索赔文件编写要求 编写索赔文件需要实际工作经验，索赔文件如果起草不当，会失去索赔方的有利地位和条件，使正当的索赔要求得不到合理解决。对于重大索赔，最好能在律师或索赔专家的指导下进行。编写索赔文件的

9、一般要求有：1 符合实际；2 说服力强；3 计算准确；4 简明扼要。 七、索赔技巧和艺术 索赔工作既有科学严谨的一面，又有艺术灵活的一面。 首先承包商应防止两种极端倾向： 只讲关系.义气和情意，忽视应有的合理索赔，致使企业遭受不应有的经济损失。 不顾关系，过分注重索赔，斤斤计较，缺乏长远和战略目光，以致影响合同关系、企业信誉和长远利益。 此外在开展索赔工作时，还要注意以下索赔的策略、技巧和艺术： 1、建立良好的索赔环境氛围 从签订合同后，工程开工起就必须加强与对方（特别是技经、经济监理）的业务、关系沟通，协助对方做些力所能及的工作，建立良好的索赔环境氛围。 2、研究合同、分析合同 从破土动工起

10、，就重点抓工程成本控制与分析工作，组织各相关专业工程技术、经营人员分析、研究合同相关条款，合同清单所涵盖的范围，对合同价款与实际情况进行比较，对合同价格与实际价格偏差较大的项目，寻找可靠的索赔依据。 3、正确把握提出索赔的时机。 索赔方须在合适的索赔时效范围内适时提出，如果老是担心或害怕影响双方合作关系，有意将索赔要求拖到工程结束时才正式提出，可能会事与愿违，适得其反。 4、索赔谈判中注意方式方法。合同一方向对方提出索赔要求，进行索赔谈判时，措词应婉转，说理应透彻，以理服人，既要正确表达自己的索赔要求，又不伤害双方的和气和感情，使对方容易做出让步，以达到索赔的良好效果。 索赔既是一门科学，同时又是一门“艺术” ，它是一门融自然科学.社会科学于一体的边缘学科，涉及到工程技术.经济.法律.财会.贸易.公共关系等在内的众多学科知识，因此索赔人员在实践过程中，应注重对这些知识的有机结合和综合应用，不断学习，不断体会，不断总结经验教训，才能更好地开展索赔工作。 参考文献 1李争科.国有施工企业提高核心竞争力的思考.铁道工程学报.2004（1） 2郑琛.工程项目全过程跟踪审计控制探析基于建设方的视角J.新财经（理论版）.2010.（08）.175.