非法人团体民事法律地位之比较法考察.doc

1、1非法人团体民事法律地位之比较法考察摘 要 在当今社会中，存在着大量的非法人团体，他们广泛参与着社会经济活动。如何看待非法人团体的法律地位是法学理论的长期争论点。本文通过对各国非法人团体法律地位上的比较，从而探讨赋予非法人团体民事主体地位的发展方向。 关键词 非法人团体 民事法律地位 民事主体 作者简介：陆琳，大连市纪委监察局，经济学、法学双学士。 中图分类号：D923 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2013）04-065-02 非法人团体是指设有管理人或代表人，无法人资格但能以自己独立之名义依法参加民事活动之组织体。目前世界各国立法上对其没有一个明确而统一的定义，称谓也各不相

2、同。在德国只有“非法人团体”下的种概念，即“无权利能力社团” 。在日本，其民法上没有规范，只在民事诉讼法中有适用性规定，即“非法人社团或财团” 。我国台湾地区沿用1936 年制定的民事诉讼法中提出的“非法人团体”概念。我国内地有“非法人团体” 、 “非法人组织” 、 “共同经营体”等多种称谓。 一、德国法关于“非法人团体”的地位 德国的立法和学说均无“非法人团体”之属概念，只有“非法人团体”下的种概念，即“无权利能力社团” 。德国学者对“无权利能力社团”没有明确的定义，似乎又理所当然地认为，设立无权利能力社团仅仅需2要设立行为和制定共同章程，并不需要当局的参与也无需登记。在德国普通法时期，非法

3、人团体被学说和判例认定为合伙之一种。我们可以理解为， “无权利能力社团”的设立与公权力无关，只是在其出现之后在法律上给它适用合伙法的地位而已。如 1900 年颁布的德国民法典第 54条的规定“对于无权利能力的社团，适用关于合伙的规定。以这种社团的名义向第三人采取的法律行为，由行为人负个人责任；行为人为数人时，全体行为人作为连带债务人负其责任” 。是在适用上变相地规定其具有合伙的法律地位，但是没有权利能力，因为德国的合伙至今未取得权利能力。而后的瑞士民法典 、 意大利民法典也作出了类似的规定，都没有突破德国法的这一规定。有德国学者指出， 德国民法典并非是出于立法者的疏忽，才对非法人团体做出此等不

4、利的规定，而是蓄意而为。即促使无权利能力社团去依法登记，取得法人资格，从而纳入法律所控制和调整的范围。但是登记的繁琐和监管的苛刻却使许多无权利能力社团望而却步，放弃了登堂入室成为法人的机会。但是现实社会和经济发展，这些不登记的团体在各自的舞台上扮演着日渐重要的角色，大有逼迫法律承认其权利主体之势。鉴于学说和现实对非法人团体成为权利主体的要求，很多领域和范围就其民事诉讼法上关于无权利能力社团的当事人能力的规定作了变相修改。 德国民事诉讼法第 50 条第 2 款规定：“无权利能力社团可以被诉，在诉讼中，该社团具有权利能力的社团的地位”可见， 德国民法典较好地从技术、规范上建立团体人格法人制度，但也

5、为团体人格的取得设置了许多障碍。或者说德国法人制度在打开一扇窗户的同时却关上了另一扇窗户。德国的这种完全符3合法人实质要件、而仅欠登记的所谓无权利能力社团，在数量上要大于有权利能力社团。所以，德国的法人资格，仅仅是给予了其不足半数的团体，这不能不说是德国法人制度的缺憾！ 二、日本法关于“非法人团体”的地位 在日本，民法上未规定非法人团体及其权利能力。只是在民事诉讼法中规定，非法人社团或财团设有代表人和管理人的，得以以其名义起诉或被起诉。这一规定赋予了无权利能力财团当事人能力的资格，这样日本非法人社团和财团在诉讼上有积极和消极之完全当事人能力。由于社会中存在很多团体，未经登记但是有固定代表且持续

6、存在。尽管不享有法人资格，不具备主体地位，但又不能忽视其存在。这些团体中，有的是许可型，即设立中的财团。也有所谓的许可外型，即该团体已经非法人财团的身份在进行公益事业活动，但并未打算得到官方的许可。可以从两个方面考虑这些团体的地位：一是在国家政策方面，需要具备什么条件才能认可其法人成立。主张只要无碍于公共利益，就不能限制其法人的成立。因此，对于非法人团体，应该尽量类推适用社会团体法人的相关规定。二是尚未有法律裁决非法人团体是否具备法人条件。尽管其以公益为目的，但是没有经过官方的登记设立为法人也没有受到官方的监督。另外，从交易安全方面考虑，还不适合将其与法人完全同等对待。那么对非法人团体适用何种

7、法律规定，日本学者之间也存在争论。但是在日本司法判例已逐渐承认未登记的非营利性团体具有权利能力，从而使用社团法人的规定。具体而言具备社团实体的必要条件的无权利能力社团，在司法上具有如下法律特征和地位：社团有内部的组织，采4取多数表决制；其财产归属于团体自身，构成全体成员的“总有” ，社员无持分权和分割请求权；社员对社团债务不承担直接的个人责任；但对于不动产，社团代表人不能以社团代表资格和名义进行登记，只准许以个人名义进行登记。 三、我国台湾地区关于“非法人团体”的地位 在我国，早在大清民律草案第 140 条中曾有“无权利能力之社团”的规定，到 1929 年制定的中华民国民法 ，此规定未被沿用。

8、但 1936年制定的民事诉讼法中提出了“非法人团体”概念，这是我国立法上首次提出，台湾地区沿用至今。但是这些所谓“非法人团体”到底包括哪些？并未有明确界定。台湾地区现行“民事诉讼法”规定非法人之团体，设有代表人或管理人者有当事人能力。根据传统民法理论，非法人团体不具有民事权利能力，也就不具有民事主体资格，但是在民事诉讼法上不具有权利能力的非法人社团却具有诉讼权利能力，可以成为诉讼主体。这就在客观上造成了实体法与程序法的矛盾。台湾地区民法学者曾世雄先生批评台湾“民法”上无非法人团体的规定不能使非法人团体成为权利主体，只有诉讼法上的当事人能力，是民法的“缺失” 。若承认非法人团体为民事主体，则非法

9、人团体在实体法和程序法上的冲突将不存在。但我国台湾实务在有关学说支持下，出现了承认非登记社团具有权利能力的倾向。如，1986 年，台湾“司法院”11 月 10 日厅民一字第 1677 号函表示，作为非法人财团的寺庙，已脱离捐助人或信徒有独立财产，具有为权利义务主体的必要和社会价值，其办理寺庙登记者，可为财产权的主体，可标卖不动产。 大陆法系的实体法关上了非法5人团体进入民事主体殿堂的大门，但从大陆法系到英美法系的民事诉讼法都为非法人团体成为独立诉讼主体打开了一扇窗。民法是人类社会经济社会的直接法律表现。赋予非法人团体以民事主体资格，正是社会的经济生活条件变化和发展的需要。由上可见，承认非法人团

10、体具有某种性质的民事主体地位，是理论和立法发展的趋势。 四、我国民法典草案中关于“非法人团体”的地位 目前，关于民法典草案建议稿共有三个文本。一个是全国人大法工委的中华人民共和国民法（草案） ；一个是中国社科院梁彗星教授主持起草的中国民法典草案建议稿 ；还有一个是厦门大学徐国栋教授主持起草的绿色民法典草案。 徐国栋教授主持起草的绿色民法典草案第 3 条规定了民法的调整对象，民法调整主体之间的人身关系和财产关系。根据第 13、14、15条可以知道，该草案的所要规范的主体包括自然人、法人和必要情形下的非法人团体。第 12 条规定，非法人团体是实在的社会存在体，但因为不具备法人资格而未给予人格化，对

11、非法人团体准用关于法人的规定。可见无论梁慧星教授所主持起草的中国民法典草案建议稿 ，还是徐国栋教授主编绿色民法典草案都承认非法人团体的法律地位。非法人团体能够以自己的名义参加民事活动，已经为我国合同法 、 担保法等现行立法所规定和认可，是社会现实的直接反映，这无疑是民事主体立法之一大进步。而且梁慧星教授和徐国栋教授的草案似乎都认为非法人团体是区别于传统自然人和法人主体的新的民事主体类型，这种认识往往基于法人和非法人成立的条件不同，法人要求具有法律规定的独立6财产或者经费，非法人团体则要求具有自己享有处分权的财产或经费。 参考文献： 1德迪特尔梅迪库斯著.邵建东译.德国民法总论.北京：法律出版社.2001. 2德意志联邦共和国民事诉讼法.北京：中国法制出版社.2001. 3日最高法院昭和 32 年 11 月 14 日判决.民事判例集，第 11 卷第 12 号昭和 48 年 10 月 9 日判决.民事判例集.第 27 卷第 9 号第 1129 页. 4台陶百川.最新六法全书.三民书局.1981. 5黄立.民法总则.北京：中国政法大学.1998. 6王海燕.论非法人团体的民事主体地位.民商法论丛第 34 卷.2006. 7徐国栋.绿色民法典草案.北京：中国社会科学文献出版社.2004.