竞争法与意思表示真实.doc

1、竞争法与意思表示真实摘 要 本文阐述了竞争法产生的条件，即经济社会产生了垄断或不正当竞争行为，这对经济社会的市场环境造成了毁灭性的破坏，竞争法带着恢复公平有序的市场环境的使命来到经济社会中，而意思表示真实所能实现的前提就是需要公平和有序的市场环境，所以竞争法在一定程度上能保障社会大多数人的意思表示真实。 关键词 经济社会 竞争法 意思表示真实 市场环境 作者简介：赵雪，中铁资源集团投资有限公司，企业三级法律顾问，研究方向：公司法、金融法。 中图分类号：D922.29 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2015）12-101-03 一、竞争法是经济社会的基础 （一）经济社会的特征 经

2、济社会是继政治社会、市民社会之后出现的一个新的社会形态，经济在个人以及社会中占据着中心的地位是经济社会最显著的特点，它的产生与市场经济，社会财富有着密不可分的关系。经济社会主要具有以下几个特点： 1.经济社会把财富的积累作为衡量人类发展和社会进步的主要标尺。随着资本的产生，人们对经济的追求就越发的强烈，人们力求在追求财富过程中体现“自我” 、发展自我。近代经济学之父亚当?斯密的在国富论中就阐述了在经济社会中人类和财富的关系。亚当?斯密认为“社会的成员与经济的产生越来越重要的联系，这成为了社会成员日常生活的重要组成部分。脱离了经济，脱离了财富来谈人的发展已是不切实际了。 ”然而社会是由具有社会关

3、系的人类组成，人类整体的发展才能推动社会的进步，所以社会进步的标尺则为每个个人的发展。从这个意义上来说，在经济社会中，财富也是衡量社会的进步的重要标准。 2.经济社会强调市场的作用。亚当?斯密在国富论中说到：“社会的最有效的组织方式不是某个阶级占据主导地位，而是依据市场的力量，由市场，而不是由政府来调节，依据市场这一“看不见的手”来建立市民社会的组织关系。 ”这就是亚当?斯密的市场经济理论。由此我们可以看出经济社会主张依靠市场来发展经济、来进行财富的积累和人类的发展。 3.经济社会具有与市民社会相同的目的，但同时也存在着背离市民社会“人的发展”这一宗旨。市民社会和经济社会都是以人类的发展作为终

4、极目标的，在这一点上市民社会和经济社会是相同的。但是经济社会却很容易使人“异化” ， “什么叫做异化呢？马克思认为本来，人运用财富是为了人更好地发展，但人在追求财富中，会忘掉他的出发点，而不断地追求财富，甚至不择手段，由此将财富构成他生活的全部。这就是以手段代替了目的本身，是人的异化。 ”经济社会中产生的异化就与市民社会所追求的人的发展所偏离。因此虽然经济社会可以优于市民社会进行财富积累，但却具有一定的缺陷。 （二）垄断、不正当竞争产生的原因经济社会的缺陷 经济社会是以追求财富来实现人类发展的，但是在人们追求财富的过程中却容易产生“人的异化” ，马克思在资本论中就深刻的披露出资本家的本性，他认

5、为“资本家在积累财富的过程中只考虑自身的特殊利益，他通过欺骗公众进行财富的积累而不顾及社会公共利益。 ”由此我们可以看出，资本家是“人的异化”的典型代表。 由于经济社会是以财富作为衡量人类发展和人类进步的标尺的，而资本家手中拥有大量的财富，这些财富一旦进入到了资本家的手中就脱离了“手段”的角色，而变成了资本家的“终极目标” ，而越多的财富会使资本家越忽视社会公共利益的存在，于是广大民众无法通过社会分工、辛勤劳动来实现自身的发展，他们在与资本家进行交易或是谈判过程中，由于双方所掌握资源的不对称性导致他们不享有同资本家一样的话语权，不可能平等的与资本家进行交易，经济社会成为了单单追求经济、效率的工

6、具，而忽略了所要达到的人类全面发展的目标。在这种情况下，资本家在只考虑自身的利益的情况下，利用手中的财富来掌控着市场的走向，排挤中小竞争者，压榨劳动者，身处劣势的广大民众就只能违背自身意愿通过让渡一部分利益的方式不公平的来与资本家进行交易，广大民众逐渐失去意志，成为躯壳，这个时候经济社会出现了“竞次” ，社会公共利益被忽略，市场的竞争环境被破坏，慢慢的社会出现了垄断、不正当竞争。我们不得不说这两者的产生是经济社会的自身缺陷所产生的，是忽略人的发展这一目标所导致的，也是经济社会背离市民社会“人的发展”宗旨的一种表现。 （三）竞争法对经济社会稳健发展的基础作用 1.解决经济社会缺陷的方法国家的经济

7、干预。亚当?斯密的自由主义经济学派认为在经济社会中，只存在市场这一个力量来发展经济，实现人的全面发展，而忽略了国家的作用。亚当?斯密认为国家只是“守夜人”的身份，它的职能被严格限定在三个方面：“第一，保护社会，使不受其他独立社会的侵犯。第二，尽可能保护社会上各个人，使不受社会任何其他人的侵犯和压迫，也就是说，要设立严正的司法机关。第三，建设并维持某些公共事业及某些公共设施。 ”然而当经济社会的秩序被扰乱，当它偏离了最终目标出现垄断或不正当竞争时，市场只能越发的加重问题的严重程度，不能对问题进行解决，这是我们需要另一种力量出现来恢复经济社会的常态，这种力量用来弥补经济社会的缺陷，用来恢复公平有序

8、的市场环境，使民众在这个社会中具有平等的交易地位、实现自我的价值。那么另一种力量是什么呢？凯恩斯的国家干预理论为我们提供了理论依据。1929-1933 年的世界性经济危机的总爆发，这是经济社会出现缺陷的最好的一个佐证，这个事件的发生彻底改变了人们对国家经济职能和经济政策的看法。以凯恩斯为代表的经济学派认为，现代市场经济的一个突出的特征，就是国家不再仅仅扮演“巡夜警察”的角色，而是用“看得见的手”协调经济运行中总量平衡以及某些重大的结构性矛盾，即国家进入经济体制内部，成为现代市场经济体制中的一个基本角色。 2.竞争法是国家用以规范市场秩序，解决垄断和不正当竞争的武器。国家在行使其经济职能时必然首

9、先会利用经济制度来完善市场，修复经济社会，从而使公共利益最大化，使个人在社会中能得到充分的发展，而法律则是经济制度最基本的元素，也就是说法律可以作为国家经济干预的工具用来修复经济社会。那么当经济社会出现不公平的竞争环境，例如当资本高度集中或者竞争秩序杂乱无章时，相关的法律就会被运用来限制财富的过分集中或者规范市场的竞争行为，从而维护公平有序的经济环境，让人们在良好的环境中通过追求财富来实现自身的价值，那些相关的法律就是竞争法，从这个角度来说，竞争法就是为了提供给民众一个平等、有序、公平的交易环境而运用到经济社会中来的。 竞争法在一定的程度上可以说是经济社会的基础法，因为当资本家出现“人的异化”

10、时，整个社会的制度安排都被破坏了，财富成为追宠的目标，大多数民众则成为不能表达意志的躯壳，社会的进步无从考量，我们不得不说垄断和不正当竞争对经济社会具有毁灭性的打击，而维护公平环境的竞争法作为国家经济干预的工具则可以修复经济社会，使经济社会继续成就人类的全面发展，竞争法理所应当的成为了经济社会的基本法。 二、意思表示真实与经济社会的竞争环境 （一）在经济社会中讨论“意思表示真实”体现出市民社会和经济社会的契合 意思表示真实是民法学上的一个概念，是指意思完全相同于其内心追求意愿之特定事实，其作为民事法律行为的生效要件在一定程度上保护了私人的权利，这也是“意思表示真实”最主要的目的，意思表示真实强

11、调个人的自主性，即行为人可以在一个公平的环境下有意识的追求自己所要达到的效果，这个效果当然包括所要追求的经济效果。民法是市民社会的基本法，它在一定程度上反映了市民社会所倡导的理念。虽然市民社会更强调个人的权利，强调个人的自我发展，而经济社会更加强调人类整体的发展，但是两者并没有什么区别，可以说两者在本质上是相同的。因为人类整体的发展是建立在个人的发展之上的，而且人类整体的发展与个人的发展是不相排斥的，从一定的意义上来说两者是共生的。社会整体利益的本质是给予个人共同的目的和价值。当把这种利益提供给某个人时，就必然的同时也自动的为同一社群的其他成员所享有，或者我们可以说，社会整体利益是一种非排他性

12、的相容性利益，它意味着增加新的受益者并不会减少原有受益者的利益。 另外， “市民社会主张以经济自律为基础的平权社会，以个体权利、自由为基石的社会关系也谋求一种“平位”的机制来构建社会秩序，这就是民法调整平等主体之间的财产关系和人身关系所形成的“平位、秩序” ，但是其所体现出的“平位”秩序与经济社会所追求的公平环境是不谋而合的。经济社会所强调的是利用市场“这只看不见的手”来营造一个竞争的环境，而要想竞争高效有序的进行，社会必须呈现出一个公平、平等的竞争环境，这样才能使人们在高效率的追求财富的同时实现自我的发展。所以经济社会和市民社会都应当呈现出一个公平、平等的经济秩序。 （二）意思表示真实与公平

13、的竞争环境 意思表示是指行为人可以自主有意识的表达自己内心的意愿，并希望产生自己所表达内容的效果。意思表示强调的是个人的自主意志，自主行为，其所体现的是作为社会组成成分的“人”所应当体现的本质，这也是个人能够实现自我发展的最基本条件。意思表示真实则强调的是“真实” ，也就是说表意人所表达出来的意思是和内心意愿相同的，并没有曲意的表达意愿。如果要想一个人真实的表达意愿就必须具有一定的环境和地位，那么这个环境就是公平的环境，而地位就是与其他民事主体具有平等的地位。我国合同法规定了乘人之危、欺诈、胁迫是导致民事行为效力待定的原因，而这几种情况恰恰反映出了行为人并没有真实的表达意愿的情形。我国合同法将

14、这几种情况也是作为例子放在第五十四条第二款显失公平条款中的，这也就说明了公平是意思表示真实的重要前提。民事主体地位平等也是意思表示真实的条件，如果交易双方地位不平等，不能平等协商，那只会让弱势的一方曲意表达意愿，让渡自己的利益来进行交易，这只能越发的纵容强势一方，使弱势一方不能真实的表达意愿，从而自身利益得不到保护。 （三）意思表示真实在垄断、不正当竞争中的缺失 经济社会容易产生“人的异化” ，从而导致资本过度集中，或者一些竞争者不遵守市场竞争规则，丧心病狂的肆意作出不正当的竞争行为。在这个过程中，大的资本家在交易中是强势的一方，他的地位是高于对手的。另外，一些不正当竞争者运用非市场行为，扰乱

15、市场秩序，使市场出现不公平的市场竞争环境，市场并不能出现生机勃勃的竞争景象。因此在出现垄断和不正当竞争的情形下，这里并不存在者意思表示真实的空间，意思表示人要想在市场中生存，就必须无意识的听从垄断者的安排，或者曲意的与市场主体进行交易。在这种宏观的不公平的环境下，个人是无法表达真实的意思。个人的利益（社会大部分人的利益）是得不到保障的，这也就体现不了市民社会和经济社会所共同追求的个人（人类）的发展。但是毕竟意思表示真实是放在民法之下的，民法保护的意思表示真实只能存在于微观层面上，对于大环境下的不公平所导致的意思表示不真实民法是束手无策的，因此我们就需要竞争法这个社会法来维护整个大环境的公平，我

16、们利用竞争法来规范竞争行为，打破垄断，来恢复市场竞争环境的公平，只有在公平的环境之下，个人才能真实自由的表达意愿，才能使个人的权利得到保障。 三、以竞争法的视角来看“意思表示真实” （一）竞争法对于垄断者、不正当竞争者意思表示真实的限制公序良俗的底限 公序良俗是民法的一个原则，它从社会公共利益角度出发限制了私人的行为，它的作用就是否定那些违背公序良俗的行为的效力，也就在一定程度上影响了意思表示自由真实。我们说意思表示自由不能没有界限，不能随意的自由，也不能以牺牲社会公益为代价而保障少数人的自由，私法自治、契约自由也是以这个自由观为前提的。因此竞争法将公序良俗具体的应有到了市场当中从而规范了垄断

17、者或者不正当竞争者的意思表示，使他们的意思表示不能越过公序良俗的底线。 另外，竞争法的特性决定了它对自由的追求和适当限制的双重特点。在对个人自由限制方面，竞争法以社会公共利益作为其限制的依据。竞争法一方面从微观层次上通过对不正当竞争行为和垄断行为的规制，限制竞争过程中对自由的滥用，另一方面从宏观层次上通过平衡协调创造充分、适度的市场自由竞争所需的良好环境，促进良性的自由竞争，最终以保障和促进经济自由为指向。竞争法对意思表示自由真实的限制体现为国家意志的介入，首先要让位于私法自治原则的作用的发挥，就是要充分保障个人的意思表示自由真实，同时力争社会利益最大化，只有在必要时才以牺牲个人自由去争取绝大

18、多数人乃至社会整体的自由，在意思表示方面则体现为牺牲垄断者或者不正当竞争者的一部分自由而保障大多数人的意思表示真实自由。 （二）竞争法能够起到保障意思表示真实作用的条件建立公平有序的市场环境 竞争法是以社会公共利益为出发点，从而规范竞争行为的法律，它所要建立的是一个公平有序的市场环境，从而可以使大多数人自主真实的进行意思表示，实现对大多数人权利的保护，那么保障大多数人的意思表示真实的条件就是要建立公平有序的市场环境。 1.竞争法所追求的市场公平是意思表示真实的前提之一。因为只有在公平的市场环境之下，交易者才具有相等的话语权，才可以自主的进行意思表示，并真实的反映出自己的意愿。市场经济把利益主体

19、推向市场，竞争面前人人平等。利益主体在利益的驱动下，不得不投身于竞争之中，为主体的发展创造条件。市场经济要求个体地位上平等，在相同或相似的环境中平等竞争，从而达到优者胜出，优化社会资源配置，提高社会生产效率的效果。衡量市场经济体制完善与否的标志是看双方在交换中是否具有平等的机会。而竞争法则创造了这样的一个公平、平等的环境，人们可以拥有同等的话语权，拥有相等的机会，在竞争活动中每个经济主体都有自主选择参与竞争活动的权利，它们可以选择竞争，也可以放弃这个权利，但必须首先拥有这个权利。经济主体虽不能在竞争中都获得其所欲达到的目标，但有同等机会获得这些权利，也就具有了同等的条件可以真实的表达意愿。竞争

20、法就是在市场出现不公平的状态下孕育而生的，它的使命就是恢复市场的公平，可以使人们在这样合理的环境之下发挥优势，活跃竞争，因此竞争法与市场公平有着千丝万缕的联系，也能保证意思表示真实。 2.竞争法所营造的有序的市场环境也是意思表示真实的前提之一。“秩序”是一种指向条理、指向正确的状态。当社会上出现不正当竞争的行为时，社会的秩序被扰乱，消费者无法进行合理自主的选择，而其他的竞争者则被排挤，在混乱的市场秩序下，市场主体都无法进行自主行为，例如在搭售商品的不正当竞争行为当中，消费者无法在商品交易中自主的进行选择，无法真实的表达意愿，从而利益受损；在假冒他人的注册商标或擅自使用知名商品特有的包装、名称的，或者使用与知名商品近似的包装、名称的，造成和他人的知名商品相混淆等不正当竞争行为中，合法的权利人的正当权利受损，而侵权人的所作出的“假冒的意思表示”则会误认为是合法权利人的意思表示，而使真正的权利人无法自由真实在市场中进行意思表示。因此有序的市场环境也是意思表示真实的前提之一。 竞争法通过对竞争秩序维护以及市场人控制等来建立公平的市场规制法律机制，从而建立了一个有序的市场环境。竞争法对市场机制的弥散进行了适度的控制，进而对民商法的负面效应和不足进行了适当的修正和弥补，使得私权主体自我保护的成本有所降低，从而在一定程度上保障了私法领域内的意思表示。竞争法从国家视角建立一种成本较低的