1、1浅议在保险行业协会中国家工作人员主体身份的认定【摘 要】在保险行业协会中从事组织、领导和管理工作的人员，对其主体身份的认定，要把握其所担任的职务是否是受国家机关、国有企事业单位委派这一形式要件，以及其职务的性质是否具有公务性这一实质要件，同时具备这两个要件的，应当“以国家工作人员论” 。 【关键词】社会团体；保险；行业协会；国家工作人员 案情：被告人丁某系江苏省某地级市保险行业协会秘书长，2007 年11 月，该市保险行业协会组织会员单位部分人员赴埃及旅游，被告人丁某携妻子、儿子一同前往，并利用职务之便用会员单位缴纳给其单位的会费支付其妻子的旅行费用，计人民币 13000 元。2012 年其
2、因此事被检察机关以贪污罪起诉，后经法院审判，最终判决其犯贪污罪，免于刑事处罚。 本案的焦点在于，作为行业自律组织的负责人丁某，能否认定其为国家工作人员，具有贪污罪的主体身份。刑法的九十三条第二款就有明确的规定看他是否是国家的工作工作人员，主要看他从事的职业以及所在的岗位，如果是国有企业、工业、事业单位或者是从事公务员的人员被委派到其它非国有的事业单位，可以根据他工作的性质已经依照法律规定来判断，如果是从事公务员的人员都均算国家工作人员。 对于国家工作人员的判断可以从以下两个构成要件上分析： 一、 形式要件是否“委派” 2委派，存在这多种含义，即委任、排遣，其形式是多种多样的，例如提名、批准、任
3、命等。根据 2004 年中国保监会关于加强保险行业协会建设的指导意见 （保监发【2004】17 号，以下简称指导意见 ）中提到协会秘书长即是保险行业协会常设的专职岗位，对理事会和常务理事会负责的，秘书长可以是会长、2 名以上的副会长或者 3 名以上的理事提名，也可以对外招聘，通过理事会的决议通过，向保险监管部门核准。本案被告人丁某担任保险行业协会秘书长一职是通过会员大会选举，并经江苏省保监局批准。因此，从形式上看，符合“委派”的形式要件。二、实质要件是否“从事公务” 司法实践中通常掌握的标准是：凡受国家机关、国有公司、企事业单位委派代表国家机关、国有公司、企事业单位在非国有公司、企事业单位、社
4、会团体中从事组织、领导、监督、管理等工作，都可以认定为受委派从事公务的人员。可见，国家工作人员的实质特征是行为人被委派所从事的工作，具有管理性（即组织、领导、监督、管理、协调等）和国家意志的直接代表性（即代表国家权力） ，即具有公务性。本案被告人丁某担任保险行业协会秘书长能否认定为“从事公务”可以从以下几个方面分析： （一）从保险行业协会的性质来看，它既不是政府，也不是企业，而是介于二者之间并联结二者的社会团体。在指导意见中就对保险行业协会做出了这样的定义就是在保险机构中自愿组成的一个社会3团体的组织，组织成员是由括各个地方的保险行业协会、保险行业以及各个保险企业单位的组成的，其主要性质就是为
5、了体现行业之间的平等，公平竞争，行业之间相互监督、合作、交流从而带动整个行业的发展。 另外，虽然保险行业协会时自愿组成的自律性社会团体。另外，虽然保险机构组织是遵循自愿的原则，但是加入行业协会有相关的法律成文的规定，所以在一定的性质上，他是具有强迫性的。是法律的强制性规定，并不是真正意义上的“自愿” ，保险行业协会与一般的行业协会还是有区别的。 （二）从保险监管部门和保险行业协会的关系来看，二者之间是监督与被监督，管理与被管理的关系，根据指导意见中的规定，保险监督部门，是由国务院授权的，它协调各个保险行业协会的发展，起到一个稳定行业发展的作用，对各个行业进行一个有序的管理、指导、监督，对保险行
6、业协会的成立发展都有一个调控、管理的作用。各级保险行业协会要自觉接受保监会及其派出机构的监督管理。 （三）依据保险行业的协会职责是具有国家意志的来研究。 指导意见指出，服务是作为保险行业的最根本的要求，是保险行业的工作核心，服务应用在保险行业的各个工作的范畴中，自律、协调和交流、维权与宣传。其中自律职责的内容就体现了国家通过保险行业协会实现对保险业的监督和管理，即国家意志性，该职责主要包括：督促会员公司依法合规经营、组织制定行业标准、制定行业指导性条款、积极的推进保险业的诚信体系建设，健全保险业的诚信制度和保险机构和从业人员的信用信息、对保险从业人员和中介机构进行自律管理、进行自律惩戒4等。
7、综上，在当前市场经济的背景下，国家不再是市场的主导者，各保险公司是独立的市场主体，国家不再通过行政管理手段对其经营活动进行直接干预和管理，但鉴于保险市场的特殊性，国家仍然要加强对这一领域的监督和规范，保险行业协会作为行业自律组织，接受保险监管部门的管理和监督，并根据法律、法规和保险监管部门的相关规定组织行业自律、开展维权活动、进行各种协调、组织业内外交流等活动，不仅为会员提供服务，同时还规范了保险经营者的行为，维护了保险市场秩序，促进了保险经营者管理和服务水平的提高，从而在客观上为保险监管机构对本辖区内保险经营者、保险市场的监管提供了帮助，可以说保险行业协会的部分职责是保险监管部门对保险经营者、保险市场监管职责的延伸，起到了辅助监管的作用，实现了在国家对保险业实行集中统一监督管理的前提下，配合保险监管部门督促会员自律，维护行业利益，促进行业发展，为会员提供服务，促进市场公开、公平、公正的目标。由此可见，保险行业协会的职责体现了国家意志性，被告人丁某受国有事业单位委派担任保险行业协会秘书长，对该协会有领导、组织、监督、管理职责，具有公务性，其主体身份应当以国家工作人员论。
