我国中小企业民间借贷的法律规制问题探析.doc

1、我国中小企业民间借贷的法律规制问题探析摘要：我国现有中小企业一方面需要大量融资资金扩大生产规模、提升市场占有地位，但是另一方面占有绝对垄断地位的国有商业银行及其股份制商业银行、地方性金融机构又根本无法满足中小企业的融资需求。在投资渠道狭窄的情势下，民间确实存在部分拥有富余闲置资金的自然人或企业，他们急需寻求资金出路以便资金资本市场的利润获取。这种情势正好实现满足中小企业的融资资金的渠道，民间借贷成为满足供求双方的必然选择。但随着经济的迅猛发展，我国中小民间借贷融资问题愈演愈烈。如何看待显存的中小企业民间借贷融资问题，从法律规制方面进行建构与创新，是目前刻不容缓的重要研究课题。 关键词：中小企业

2、;民间借贷;法律 一、我国中小企业民间借贷融资方式现状分析 随着经济迅猛发展，我国相当数量的中小企业也随之规模不同程度的扩充。中小企业发展壮大，需要有大量后备资金增援。而中小企业融资根本无法满足公司上市的基准条件，同样也无法满足国家金融机构融资借贷资金的基准条件。在这种情势下，中小企业只得依附于民间借贷这种调动资金灵活、融资条件相对便利的融资渠道。据中国中小企业协会会长李子彬在第二届中国中小企业投融资交易会新闻发布会上称，截至 2012 年底，民间借贷市场的总体规模已超过 4 万亿元，在工商部门注册的中小微企业超 1300 万户，其超过 1/3 的融资来自民间借贷。 二、我国中小企业民间借贷存

3、在问题及其成因分析 一方面，我国中小企业民间借贷这种融资方式在解决企业资金链资金需求问题、经济市场上获取更多的利润从而市场占有率扩充起到了积极正面效应。但是另一方面，民间借贷高额利率、借贷手续简单无规范操作、中小企业民间借贷纠纷逐年递增，直接制约着中小企业的发展，甚至导致中小企业高比率的破产清算，扰乱了正常化经济市场秩序。 1、中小企业作为借方资质条件弱化 民间借贷往往贷方出让自有资金或者借贷资金于借方，借方向贷方出具收据，经双方签字认可所借款项，借贷关系这种诺成、双务合同即告成立。 在新型民间借贷关系中，作为借方的中小企业需要大量的融通资金实现产业升级换代、规模扩大创新，但是中小企业根本无法

4、达到证券市场的融资需求，也无力满足国家金融机构放贷资金严格复杂的审批程序。因此，大量的中小企业只得诉求除国家金融机构以外的自然人、法人或者其他经济组织。 资本市场中，确实存在大量拥有资金、需求实现融资利润增速的贷方。他们与借方无实质上依存关系，或者经过中介机构，或者经过熟人介绍，借贷双方并无严格借方资质审查，也无严格放贷程序。双方合作签署一份往往贷方自制的格式合同（有些甚至口头约定、打借条的方式） ，完成对中小企业的放贷。 可见，民间借贷中小企业作为借方，资质条件弱化，只要有“介绍” ，形式上配合完成借贷流程，实现资金借贷相对国家正规金融机构“容易”得多。 2、民间借贷高额的贷款利率 按照正常

5、流程，中小企业按照约定的款项使用用途实现目的，于合同约定还本付息的期效还贷，借贷双方债权债务关系解除。但是，造成中小企业无力按照约定贷款利率还本付息，最终“跑路潮”的出现或者借贷双方融资纠纷出现对簿公堂，其中的主要原因：民间借贷高额的贷款利率。 民间借贷利率是指居民个人与企业、居民个人之间借贷的利息率。其特点就是当资金紧缺时，利率提高，需求疲软时，利率下降。利率完全受市场自发调节。 P2P 机构微金所披露全国 16 个省、直辖市的民间借贷市场利率情况：据中国民间利率市场化报告显示，2014 年 9 月份，调研地区的民间借贷平均利率达 27.14%，持续居高不下。其中，福建省民间借贷利率最高，达

6、 28.81%，浙江省和山东省次之，分别为 28.58%和 28.48%。北京则相对处于较低水平，为 22.26%，其余各省从 27.89%到 24.86%不等，地区间差异明显。报告显示，民间有息借出资金规模 7500 亿元，平均利率36.2%。农村地区无论是民间借贷利率还是银行利率都会比城镇更高，分别为 25.7%和 7.3%。 据中国经济网深圳 2015 年 8 月 9 日讯，2015 年 8 月 1 日至 7 日中国民间借贷市场利率指数如表 1 所示。 而相对同期，2015 年 9 月 6 日起执行的最新银行贷款基准利率如表2 所示。 一般而言，中小企业贷款利率在基准利率基础上上浮 30

7、%左右。 通过两相对比，不难得出结论：民间借贷高额利率远远超出国家金融机构的贷款利率。国家虽屡次出招改变现状，但对于巨大的中小企业资金需求仍然杯水车薪。中小企业在资金链断裂，急需资金却无力获取其他资金来源渠道的情况下，只有获取高额息的民间借贷资金。 3、中小企业民间借贷纠纷案件显性递增趋势 首先，作为借方的中小企业资质弱化，和贷方之间基于信赖、情面松散签署融资合同;高额的贷款利率，无疑为后续中小企业按照约定偿本付息留下重大隐患。近年来，民间借贷的贷方也逐步严格要求中小企业提供适宜的抵押品，但是抵押品的估价认定、价值监管等一系列问题并没有得到有效妥善处置。 其次，中小企业民间借贷过程监管无力，甚

8、至很多方面监管“留白” ，这也是造成中小企业民间借贷纠纷案件递增的原因之一。中小企业民间借贷往往“暗箱炒作” ，高额贷款利率、融资款项用途合法性及其专款到位后使用过程、逾期还贷或者无法偿债的情势下贷方追偿的手段等等，完全依赖借贷双方自我“约束” ，任何中间环节的纰漏，都会引起双方融资纠纷。 据西宁市中级人民法院通报情况显示，从 2013 年 1 月至 2015 年 6月，西宁市民间借贷纠纷案件数量逐年快速增长，案件诉讼标的金额翻倍增长。统计数据显示，2013 年 1 月至 2015 年 6 月，西宁市两级法院共审结民间借贷纠纷一审案件 2252 件。法院审结民间借贷纠纷一审案件数逐年上涨，从

9、2013 年审结 652 件增至 2014 年的 1052 件，年均增速61.35%，2015 年上半年增速 68.1%。民间借贷纠纷结案标的额也在逐年增加，从 2013 年的 1.79 亿元增长至 2014 年的 8.07 亿元，年均增幅为350.84%。 三、我国中小企业民间借贷法理依据 中小企业民间借贷无可抑制的增长，仅仅依存我国现有的民法通则 、 合同法 、 非法金融机构和非法金融机构活动取缔办法以及中国人民银行发布的通知、最高人民法院关于民间借贷司法解释远远不足。立法，只有有法可依，才能切实保障借贷双方的合法权益，也便于国家实施有效监管。特别值得一提的是，2015 年 8 月 6 日

10、，最高人民法院发布的最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（以下简称新规定 ） ，自 2015 年 9 月 1 日已经施行。这是最高院时隔24 年后，重新发布的关于民间借贷的司法解释。 1、民间借贷主体认定 民法通则第 85 条合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。 民法通则第 90 条合法的借贷关系受法律保护。2015 年 8 月最高法新规定第 1 条，民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。 因此

11、，可以认定，民间借贷只要主体适格，双方没有欺诈、胁迫、乘人之危等主观意思表示，应该确认民间借贷合法性。 2、民间借贷贷款利率规定 特别值得关注的是，除原有的民商法原则性规定外，2015 年最高法新规定第 26 条明确规定：借贷双方约定的利率未超过年利率 24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率 36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率 36%部分的利息的，人民法院应予支持。这条规定被看作是新规定最有亮点的内容，重新定义了民间借贷的合法利率范围。 3、民间借贷合法性认定 根据 2015 年最高法新规定第 14

12、条，具有下列 5 种情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的;（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的;（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的;（四）违背社会公序良俗的;（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。 最高法运用排除法明示了当然包括中小企业民间借贷合法性认定。 四、完善我国中小企业民间借贷建构设想 1、我国民间借贷法制规范存在弊端 结合我国既有的司法法规和最高人民银行工作指南，最高法2015新规定又在

13、很大程度上明晰了民间借贷的相关问题。这些无疑对于规范和调整中小企业民间借贷 “向阳”良性发展起到了积极作用。 笔者从立法和司法实践角度方面，仍有以下完善中小企业民间借贷的看法和建构设想。 （1）中小企业之间民间借贷规范探析。商业实践过程中，中小企业之间拆借屡见不鲜。在 2015 年最高法新规定颁布之前，基于央行2006 年贷款通则第 2 条规定：贷款人必须经中国人民银行批准经营贷款业务，持有中国人民银行颁发的金融机构法人许可证或金融机构营业许可证 ，并经工商行政管理部门核准登记。第 61 条规定“企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务” 。此部门规章在司法实践中被长期遵守。企业间

14、借贷合同一般都被认定为违反国家金融法规而无效。这次司法破冰无疑对于中小企业直接拆借这种民间借贷“有法可依” 。 2015 年最高法新规定明确认可以生产经营需要为目的的企业间借贷合同的效力。其规范意图显而易见：中小企业之间民间融资希望破除中小企业短期由于资金困难又急于生产、经营、流通等实体环节的困境。 但是事实上，中小企业短期资金融通往往存在于上下游企业之间、关系企业之间、关联企业之间。上下游企业之间、关系企业之间借方为了尽快便利获取融资资金，贷方为了资本市场获利;联营企业基于税收、整体集团利润考量，会计记账方式、融资资本是否真正落实到生产经营需要为目的从现实中都无从监管。这对日后融资资本还贷、

15、融资纠纷的产生埋下伏笔。 （2）民间贷款利率的“新红线” 。2015 年新规定对于民间借贷贷款利率作出了重大调整。 新规定第 26 条：借贷双方约定的利率未超过年利率 24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率 36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率 36%部分的利息的，人民法院应予支持。 此项废弃了长期以来“四倍利率”为界的两分法，以年利率 24%和36%为界对约定利息的法律效力划出了“两线三区” ，即新规定分别划定了年利率 24%与 36%两条红线，形成了受法律保护、双方自愿履行（法律不强制保护） 、不受

16、法律保护三个利率区间。其中，24%36%贷款利率依靠借贷双方自愿履行，是属于司法不强制保护的范畴。大部分中小企业民间借贷利率会归于此档范畴。 笔者认为，24%36%民间贷款利率形成的借贷双方债权债务关系是属于相对于法律债务对称的自然债务。自然债务是依赖借方自愿履行，债务人（借方）如自愿给付，则给付有效，债务人（借方）不得再以自然债务为由，要求返还;债务人（借方）有权拒绝给付，债权人（贷方）无法获得胜诉权而要求法院强制执行。那么毫无疑问，在此融资利率期间范围的中小企业，贷方债权实现完全取决于借方“意思自治” 。这种“自由但不保护”是否会成为日后融资双方争议纠纷的“导火线”？ 2、完善我国中小企业

17、民间借贷建构设想 笔者认为，我国既有的民间借贷法律规范在很大程度上毋庸置疑的规范和保障了中小企业的民间借贷，但是仅仅只是依靠法制规范约制中小企业民间借贷远远达不到预期目的。因此，应该从以下方面完善中小企业的民间借贷。 （1）加强中小企业自身规范建设。中小企业是民间借贷中的融资主体，应该着力加强自身规范建设。财务做账、民间借贷融资项目风险评估与防范、民间借贷融资资金的附属担保（担保人、担保物）规范、民间借贷贷款利率的考量、民间借贷融资合同签署及履行等一系列问题都应全盘规划、严格规范，致力于将中小企业民间借贷的风险降到最低点。（2）加强国家宏观监管。中小企业自身发展弱势，很难从证券市场上融资，也很

18、难从国家金融银行业成功获取融资资金，更无从谈起中小企业续贷、短期快速筹资扩建。正是因为这样，中小企业才涌入民间借贷的高息洪流中。 国家应该从宏观金融政策上实施“偏袒”中小企业措施，帮助中小企业资金流顺畅充足。比如对于资信良好的中小企业可以以自身资信担保或者象征性担保、适量担保;对于中小企业短期融资，加快审批程序流程，缩短企业贷款融资时间成本，帮助企业尽快资金到位;对于 2015 年最高法新规定中，按照双方自愿履行（法律不强制保护）的 24%36%贷款利率的融资担保，加大监管力度，着力政策解读、加强市场引导，使其规范化;加强对中小企业融资项目的市场监管，在融资项目在建过程中提供相关部门合力帮助等

19、等。 五、总结 中小企业民间借贷是一个系统工程，单纯依赖某一个部门或者机构、某一项规范出台、某一家企业都无法使其正常化、规范化，需要政府搭建平台引导企业良性运作，只有这样中小企业民间借贷才可以逐步走上正轨。 参考文献 1 陈兴良：民间借贷操作指引与纠纷解决M.北京：中国法制出版社，2015. 2 袁春湘：民间借贷法律规制研究以利率为中心M.北京：法律出版社，2015. 3 国务院发展研究中心课题组：中小企业发展：新环境，新问题，新对策M.北京：中国发展出版社，2011. 4 姚益龙：中小企业融资问题研究M.北京：经济管理出版社，2012. 5 寿丽君：中小企业银行融资：产品大全及案例精选M.北京：中国经济出版社，2015. （责任编辑：胡婉君）