1、1论侦查阶段辩护律师调查取证权摘 要 侦查阶段辩护律师调查取证权在我国不同时期的法律规定不同。赋予辩护律师侦查阶段调查取证权有很大的进步意义，但同时也面临诸多的问题。探讨辩护律师在侦查阶段实现调查取证权的保障措施，将有利于辩护律师在侦查阶段进行调查取证。 关键词 侦查阶段 辩护律师 调查取证 中图分类号：D926 文献标识码：A 2012 年修订的刑事诉讼法明确了犯罪嫌疑人在侦查阶段委托的律师之“辩护律师”地位。该法第 41 条规定的辩护律师向证人或者其他有关单位和个人，被害人或者其近亲属、被害人提供的证人的调查取证权将适用于侦查阶段。如此一来， 刑事诉讼法自侦查阶段开始就赋予了辩护律师调查取
2、证的权利。 一、侦查阶段辩护律师调查取证权立法演进 1979 年刑事诉讼法只是原则性的规定辩护律师可以查阅本案材料，了解案情，并没有明确规定辩护律师的调查取证权。 1982 年施行的中华人民共和国律师暂行条例明确规定了律师参加诉讼活动，有权依照有关规定，查阅本案材料，向有关单位、个人调查，并规定被调查的有关单位和个人有配合义务。 根据 1996 年刑事诉讼法规定公诉案件的犯罪嫌疑人自案件移送审查起诉之日起委托的律师才有“辩护律师”的身份，而在侦查阶段犯2罪嫌疑人聘请的律师只能为其提供法律服务。所以，该法没有赋予辩护律师侦查阶段的调查取证权。 1996 年律师法规定律师参加诉讼活动，依照诉讼法律
3、的规定，可以收集、查阅与本案有关的材料，律师承办法律事务，经有关单位或者个人同意，可以向他们调查情况。2001 年修正的律师法在律师调查取证权上的规定没有变化。 2008 年律师法并没有明确侦查阶段犯罪嫌疑人聘请的律师是否有辩护人的地位，对律师在侦查阶段是否享有调查取证权的问题也并未作出明确的规定，学界对此看法也不一。比如，樊崇义教授认为：2008年律师法将调查取证的主体改为“受委托的律师” ，意味着实际上是将律师调查取证权提前至侦查阶段。 而孙长永教授认为：2008 年律师法仍然没有明确侦查阶段犯罪嫌疑人聘请的律师是否具有辩护人的地位。从其第 35 条前后两款的关系看，并没有明确授权律师在侦
4、查阶段调查取证，甚至没有授权律师申请侦查机关调查取证。因此，2008 年律师法没有解决律师在侦查阶段的调查取证权问题。 2012 年修订的刑事诉讼法第 33 条第 1 款规定：“犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人；在侦查期间，只能委托律师作为辩护人。 ”这一规定明确了犯罪嫌疑人在侦查阶段委托的律师的“辩护律师”地位。那么，该法有关辩护律师调查取证权的规定也就适用于侦查阶段。2012 年修正的律师法关于辩护律师调查取证的规定与 2012 修订的刑事诉讼法的规定一致。 二、赋予辩护律师在侦查阶段调查取证权的进步之处 3（一）适应了我国庭审方式向对抗制转变的要求。
5、 1996 年刑事诉讼法对我国审判方式进行了改革，要求控辩双方当庭举证质证，进行平等对抗，初步实现了审判方式由职权主义向对抗制的转变。2012 年刑事诉讼法巩固了这一改革。然而，1996 年刑事诉讼法规定的侦查程序却仍然是职权主义的侦查程序，这与对抗制的庭审程序形成机制上的冲突。1996 年刑事诉讼法实施至今，在法庭审理中尤其是举证活动中经常呈现出“一面倒”的态势，整个法庭调查程序异化为对控方所举证据进行确认的活动，辩护方基本上无“证”可举。 2012 年刑事诉讼法赋予辩护律师在侦查阶段的调查取证权，侦查阶段的证据收集具有了双向性，与对抗制的庭审方式有着一定的内在统一性。可以在一定程度上克服法
6、庭审理中举证活动“一面倒”的态势，使对抗制的庭审方式能更好地实现。 （二）克服侦查机关取证有罪倾向的弊病。 根据刑事诉讼法的规定，我国司法人员和侦查人员负有“客观公正的义务” ，应当不偏袒、公正地采取行动，特别是要全面地侦查事实真相， 对不利和有利于犯罪嫌疑人的证据应当一律注意。据此，有学者认为辩护方没有调查取证的必要了， “既然检察机关及法院在调查时，即已有义务需就所有对被告有利之情况加以注意，何必又还要特别另设辩护人。 ” 然而，法律的规定并不等于实践中的真实情况。在刑事诉讼中，侦查机关毕竟肩负着追诉犯罪、维护公共秩序的重任。侦查机关基于职业利益和追诉心理，更倾向于收集有罪和罪重的证据，而
7、对无罪和罪轻的证据容易忽视。 赋予律师在侦查阶段调查取证权，律师在侦查阶段收4集有利于犯罪嫌疑人的证据，有利于克服侦查机关取证有罪倾向的弊病，防止证据收集的片面性，使得侦查结果更为可靠。 （三）有利于辩护律师行使辩护职责。 辩护人行使辩护权的依据是事实和法律。证据是事实的支撑，没有证据辩护律师将“难为无米之炊” ，难以行使辩护职责。有效辩护作为国际公认的基本原则在国际公约中被作为一项最低限度的人权标准予以确认。辩方拥有调查取证权，能够取得相关的证据资料是有效辩护的前提。侦查阶段距离案发时间较近，证据相对比较完整，证人的记忆也比较清晰，是取证的最关健时期。在侦查阶段赋予辩护律师调查取证权，律师能在这最关健时期取得证据，对辩护律师行使辩护职责无疑是有极大的帮助，有利于辩护律师进行有效的辩护。 三、赋予辩护律师在侦查阶段调查取证权面临的问题 （一）对职权主义侦查传统的冲击。 刑事诉讼法赋予辩护律师在侦查阶段的调查取证权，使我国的侦查模式在一定程度上呈现出“双轨制”的特征。然而一直以来我国实行的是职权主义的侦查模式，是一种“单轨制”的侦查模式，侦查机关垄断了调查取证权。赋予辩护律师在侦查阶段的调查取证权，对我国职权主义侦查传统将造成冲击，侦查机关可能一时难以接受辩护律师在侦查阶段进行调查取证。如此一来，辩护律师在侦查阶段的调查取证行为将会受到侦查机关的阻碍。
