合同法讲稿.docx

1、1、合同的概念人们在社会生活和经济活动中，几乎时时处处与合同打交道，不管你对合同的知识知道的有多少，也不管你对合同法的内容知悉有多少，我们都将自觉或不自觉地成为合同的当事人。一个好的合同，能够使合同当事人双方；一个缺陷的合同，会导致合同当事人无所适从；一个无效的合同，有可能为我们留下无法挽回的损失。说道这里呢，可能有的听众朋友会说了，啊呀，我平时都接触不到合同啊，除了买车 买房 买保险的让我在合同上签过字以外，好像就再也没有接触过合同了。但是，在现实的生活中，合同最广泛的、无处不在的。合同法所调整的是合同关系，并不是单纯的书面合同，而我们老百姓通常概念上会以为只有书面合同，当事双方签字盖章的，

2、才叫做合同。事实上，除此之外，口头达成，实践履行的，即使没有书面合同，都可以成立合同法所保护，调整的合同法律关系。我们经常遇到的有些合同没盖印章，写错单价就开始履行了；有些根本没有合同，不断供货，到最后发现对方债台高筑，一走了之；有些没有注意对方的“皮包公司“，给对方的一些假象迷惑，急于推销或赚钱，匆匆签约，上当受骗。为此，签订一个好的合同是十分重要的。而好的合同必然源于订立合同的当事人了解和熟悉合同内容和掌握合同法律。合同的基本概念合同，通俗地说又称协议、协约、契约，是指当事人之间订立的确认一定权利和义务关系的约定。合同法第条“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终

3、止民事权利义务关系的协议。”一个“合” ，一个“ 同”，合强调什么呢？不是一个人，二人以上才能是合，所以它讲的是两个主体之间，两个当事人之间的事情。还有一个“同” ，双方同意，双方协商一致，这叫合同。那么三人或者更多人能否签订合同？显然是可以，村里，张三向李四借钱，王五拍拍胸脯说，没事，我给你作担保。于是张三便写了借条，某年某月某日，张三向李四借到了 1 万元，1个月后归还。王五在后面写上，本人王五愿意为张三做担保，张三若不能按时还钱，由本人王五归还给李四。回到刚才的案例，倘若张三，李四，王五都是抬头不见低头见的乡里乡亲，平时也都合得来，张三向李四借钱的时候，李四说，啊呀，老张啊，借条就不用写

4、了，我相信你。那他们之间的借贷合同是否成立呢？答案是肯定的。若张三违约，王五张三都应当承担各自相应的责任。2、合同的特征第一，合同的主体。合同主体方面的特征，它是平等主体之间的一种法律关系。平等主体，能够有资格订立合同的有自然人，就是公民个人，可以是企业法人，或者其他类型的法人，还有非法人组织，像合伙，像法人的分支机构，都能够订立合同。一旦订立了合同，那么它们的主体地位是平等的，无论是个人之间，个人与单位之间，个人与政府机关之间，都是一视同仁的。合同双方当事人必须本着平等、自愿的原则订立合同。所谓平等，是合同主体的法律地位一律平等，不因主体的差异而享有特权；所谓自愿，就是任何一方不能强迫另外一

5、方，不能以强迫交易的方式来达成合同。第二，合同是一种法律行为。所谓的法律行为就是合同主体实施的是合法的法律行为。合同通过一定的方式表达出来，比如说你跟一个汽车销售商进行磋商，我想买你这个车，你什么价格、什么型号、什么时候付款、以什么方式付款、以后售后维修服务怎么进行等等，这就是表达的过程，最后双方谈成了，签一个书面的合同，确定我们双方之间的合同得以成立，它是个法律行为，法律行为的本质是一种真实意思表示，这是第二个特点。第三，合同的目的性。合同的目的是合同当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同它有目的性，双方订立合同的目的是在双方之间形成一种权利义务关系，或者是变更一种权利义务关

6、系，或者是消灭一种权利义务关系，这是合同的第三个特征，它有目的性。第四，合同具有法律约束力。合同一旦达成，任何一方不得擅自变更或撤销，双方都得按照合同的约定来履行自己的义务，否则就要承担违约责任的法律后果。3、合同内容合同法第十二条 合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；通俗来说就是合同指向的内容，如果是买卖合同那就是买卖的标的物，如果是劳务合同就是双方确定的劳动内容。（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。合同条款的审查与签订（一）、合同各主要条款的审查1、规格条款：对于多规

7、格产品尤其要注意。我们在与客户协商的时候，要对各型号产品的具体规格做出说明，同时详细了解客户的需要。避免供需之间出现差错。2、质量标准条款：根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。合同法第 125 条规定：当事人对合同条款有争议的，应当按照合同所使用的词句，合同的条款，合同的目的，交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。）3、包装条款。对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。4、交付方式条款（送货条款）：如果货物送往本地，当明确约定送货地点，这关系到纠纷处理时法院的管辖；如果货物送往外地，则尽量不要写

8、明，而应争取约定由本地法院管辖。此外，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。当对方更换新的经办人时，应当要求对方提供授权委托书。5、付款条款： 应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处：A、甲方收到货物后付款；应更正为“甲方收到货物后 10 日内付款。”B：检验合格后付款；应更正为“检验合格后_日内付款”。6、违约责任条款： 如果合同由合作方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。3、合同形式合同法第十条：当事人订立合同，有书面形式

9、、口头形式、和其他形式。（1）口头形式 现金交易或交易额小优缺点。口头形式一般出现在现金交易或数额较小的交易。如早上去粉店吃粉，你要求签书面合同。售货员会说你有精神病，它的优点是简单、方便、迅速。缺点是发生争议时不易取证，难以分清是非责任。公司之间的业务尽量不要采取口头形式。（2）书面形式 合同书、信件和数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）。采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）。我们主张，一切合同都应当采取书面的形式订立。订立合同时，要力争做

10、到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。对于重要的合同条款，要仔细斟酌，最好是参考一些标准文本并结合交易的实际情况进行增删，对于重要的合同应请专业律师审查防患于未然。对合同条款的审查，不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。明确合同含义，不可以模棱两可，或者有歧义借款纠纷案证 明“借李四 10 万元，还欠款 3 万元。”张三06 年 8 月 2 日李四主张：还（huan）欠款 3 万元尚欠 7 万元；张三主张：还(hai)欠款 3 万元尚欠 3 万元。6、重点审查条款（1）质量（2）价款（3）履行期限-后*日内支付（3）违约责任约定一定数量或一定计算方法（避免设而不定）；（4）争议

11、解决方式调解、诉讼、仲裁。民诉法第 25 条：合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同签定地，标的物所在地法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。7、无效合同、可撤销合同合同的效力1、合同生效的时间（1）合同成立时生效，这是原则规定。有些法律法规规定的特殊的生效要件，这里不多赘述（2）法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定，如外商投资企业的设立合同要经过招商局批准。这里的法律、法规不包括部门规章。过去有关政府部门规定租赁房屋要办理登记手续，这样的规定不影响合同的效力。（3）条件成就时生效，有可分为生效条件和解除条件。（4）期限

12、界至时合同生效，即附期限的合同，有可分为生效期限和终止期限。2、合同无效无效合同是指没有法律效力的合同，合同无效与合同没有生效是两个不同的概念。合同无效自始无效合同无效的情形有 5 种：第一、 欺诈、胁迫且损害国家利益的合同。胁迫是以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的。回到我们开始时候的案例，张三欠李四本来 10 万元，李四对方委托黑社会收债，一年的利息是 10 万，逼迫其写了一份还款协议，并以此起诉。第二、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同。无法受到法律保护，甚至视情况要被追究法律责任

13、，好，还是刚才张三李四王五他们 3 个小年轻，这回李四没有找黑社会，几天之后，借款期限到了张三如约把 10 万元还给了李四，这时候李四说，王五不是给你担保吗？到时候我就说你钱没还，让他再还 10 万，咱们一人一半，反正王五是土豪，这点钱对他小意思。张三欣然应允。这就是恶意串通损害第三人的利益。补充一下的是，王五有么有救济途径呢？事实上即便王五替张三偿还借款，王五可以向张三追偿。因为王五作为担保人承担担保责任后可以向债务人追偿。第三、以合法形式掩盖非法目的的合同。有些效益不好的企业，为躲避债务，将优良资产低价卖给有利益关系的个人与单位，然后破产。请债权人吃吨饭，清偿比例为零。第四、损害社会公共利

14、益的合同。即有损社会公共秩序和善良风俗的合同，如牟取暴利、滥用权力、不正当竞争。具体案例为：如非典时期高价药品的买卖、欠赌债的协议等。第五、 违反法律、行政法规的强制性规定的合同3、可撤销的合同它是指因意思表示不真实、由有撤销权的一方当事人向法院或仲裁机关申请行使撤消权，而使已生效的合同归于无效。它有三种类型：第一 重大误解的合同，行为人因为对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。如他人送一只金牛给你，你误认为是镀金的，将其按废铜低价卖给他人。第二 显失公平的合同显失公平的合同一般是在一方缺乏经验

15、或紧迫的情况下订立的，如某人家装修时买一块装饰板，说要 400 多元，还价为 380 元，后来发现 50 元就能买到。依合同法规定，显失公平是指在订立合同时显示公平。第三 采取欺诈、胁迫手段或乘人之危订立的合同。欺诈、胁迫前面已讲。这里与无效合同的区别就在于是否损害国家利益。乘人之危是指一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的，即行为人利用他人的危难处境或紧迫需要，使他人违背其真实意思而作出的行为。如某处遭水灾，一些人趁机高价售矿泉水。上述撤销权的行使人为重大误解合同中的误解人，显失公平合同中的受害人、欺诈、胁迫、乘人之危行为的受害人。撤

16、销权应当自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。即须在一年内向人民法院起诉或申请仲裁。4、合同无效和被撤销的法律后果第一、合同自始无效。第二、合同部分无效的，不影响其他部分的效力。第三、合同无效不影响解决争议方法条款的效力，如仲裁条款。第四、不再履行。第五、返还财产、折价补偿和赔偿损失。返还财产是恢复原状、不能恢复原状或没有必要恢复原状的，折价补偿，如财产已灭失无法返还，或者财产已被使用几年等。赔偿损失，有过错的一方应赔偿对方所受的损失，双方都有过错的，各自承当相应的责任。第六、收归国有或返还集体、第三人。对于恶意串通、损害国家、集体或第三人利益的合同，由此取得的财产收归国有或返还给集体或

17、第三人。9、签字盖章的学问：顶格签字；重要合同加盖骑缝章。10、缔约过失责任缔约过失责任：是指在订立合同过程中，因一方当事人的过错给对方造成损失，过错方应承担赔偿责任。 合同法第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。四、合同的履约管理1、合同的变更、解除、转让（1）变更：合同法77 条 当事人协商一致，可以变更合同。（2）解除：包括法定解除、约定解除、任意解除三种。法定解除94 条A、因不可抗力致使不能实现合同目的；B、在

18、履行期限界满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；C、一方迟延履行主要债务，经催告后合理期限内仍未履行；D、一方迟延履行债务或者有其它违约行为致使不能实现合同目的月饼的企业，必须在中秋节前交付月饼商场F、法律规定的其他情况。约定解除合同法 93 条A、协商解除B、约定的解除条件成就时解除（房屋买卖不能办过户）任意解除承揽合同、委托合同通知义务，对方对解除合同有异议，可在三个月内或双方约定的期限内，申请法院或仲裁机构确认解除合同的效力。（3）转让：合同转让的条件：A、转让合同权利的，应通知债务人，未通知的该转让对债务人不发生法律效力；B、转让合同义务，应当经债权人同意；C、

19、合同权利义务一并转让的，要经对方同意。2、瑕疵合同的履行（1）没有签字盖章的合同采用合同书形式订立合同的，在签字或盖章之前当事人已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立（37 条）。（2）限制民事行为能力人签订的合同案例15 岁的小孩子将其母亲的结婚钻戒卖掉，如何认定其效力？须经法定代理人追认，但纯获利的合同或与其年龄、智力、精神健康状况相适的，不必经追认手机。（3）无权代理人签订的合同如业务员未经单位领导同意，擅自为单位订立购车合同。相对人可以催告被代理人在一个月内追认（48 条）。（4）约定不明确的合同处理原则：可以签订补充协议；不能达成一致的，从交易习惯。3、违约责任及承担问题合同法第

20、107 条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”（1） 实际履行，我国称为“继续履行”；（2） 采取补救措施：修理、更换、重作、退货、减少价款等（一般适用于质量有问题的产品）；（3） 赔偿损失：直接损失、间接损失（可得利益）；（4） 支付违约金合同法114 条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生损失赔偿额的计算办法。违约金约定过高（低）的处理原则：约定的违约金低于造成的损失的，可以请求法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，可请求适当减少超 3

21、0%部分认定违约金过高的标准：以实际损失为基础，兼顾当事人的过错情况和预期利益等。 4、定金问题（1）概念：是在合同订立或在履行之前支付的一定数额的金钱作为担保的担保方式。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。（2）种类：解约定金、违约定金。解约定金：一方可以以丧失定金解除合同；违约定金，不能以丧失定金来解除合同。约定不明时，视为违约定金，承担违约责任后要继续履行合同。案例 商品房买卖合同中约定：“买方毁约，不得向卖方索还定金；卖方毁约，应双倍返还给定金”。买方交付 10 万定金后，因房价上涨，卖方诉到法院，要求双倍返还定金并解

22、除合同。本案如何处理？（3）合同既约定定金又约定违约金如何处理？合同既约定定金又约定违约金时，定金罚则与违约金支付不能同时适用。案例A 与 B 公司签订价值 100 万元购销合同，双方对质量、价款、交货时间等做了约定，并约定“由 B 向 A 交纳定金 20 万元，如一方违约应支付货款总额 30%的违约金”。后 A 公司因故不能供货，B 要求双倍返还定金，并要求 A 支付 30 万元违约金。如何处理？合同法第 116 条：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择使用违约金或者定金条款。（4）适用定金条款时应注意：A、严格区分定金与订金、预付款、保证金的区别；B、不得超过总标的的

23、 20%；5、不可抗力问题概念：在履行合同过程中发生“不能预见、不能避免和不能克服的客观情况”，致合同不能履行时可免责。认定：同一事件在不同的案件中可能被做出不同的认定。案例非典时期所签订的建设工程纠纷案与设备加工合同纠纷案量化：对不可抗力要量化。6、合同的相对性原则问题案例甲乙双方签订某工程施工合同，由乙方承包污水处理工程，工期为 6 个月，每逾期一天承担违约金 1 万元。后因材料供应商原因逾期 15 天，如何处理？合同法第 121 条：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任；当事人一方和第三人之间的纠纷依照法律规定或者按照约定处理“。8、表见代理问题案例 某建筑公司被法

24、院冻结资金 260 万元，冻结原因系该公司项目部拖欠材料款所致，建筑公司认为：自己从未授权项目经理与材料供应商签合同，项目经理签字不能代表公司，要求法院驳回起诉。问：本案该如何处理？（1）概念：行为人没有代理权、超越代理权，代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理人行为有效49 条（2）特征：相对人有理由相信、相对人善意无过错。（3）风险防范：老板的苦恼甲方代表乱签证；乙方项目经理对外乱签合同。A、加强职业道德教育；B、加强管理和经济责任制考核：开发商要与驻工地代表签订责任制合同；建筑商要与项目经理签订责任制合同。经常监督、考核,发现问题进行必要的处罚合同约

25、定、会议纪要、责任制；C、合同约定：承发包合同中明确约定甲方代表、乙方项目经理的权限范围，授权明确超过*元的签证应经甲方经理或审价部门审核认可；超过*万元的合同要经乙方法定代表人签字认可D、触犯刑律的及时交司法机关处理代理效力（1）没有代理权、超越代理权、代理权已终止后，还以被代理人名义签订合同。这样的合同未经代理人追认，对被代理人不发生效力，而由代理人承担责任，即这个合同对代理人有效。（2）表见代理行为人没有代理权、超越代理权，代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理人行为有效，从字面上看，即表面可以看见的代理。例如：我公司与另一个公司谈一笔业务，与我方联

26、系的，是一位副总经理，合同谈了近半年，最后才谈成，对方的副总经理签了名，后来合同没有履行。我方去找对方，对方说合同没有签订，签名的副总经理在签合同前已调走。但我方认为：我方一直是与这位副总经理谈，对方又没有通知我方他已调走。故我方有理由相信该副总经理有代理权。为什么设立这一制度呢？因为很多合同都是代理人去签的。如果大家都不同代理人签合同，市场经济就受到阻碍。当然，如果当时对方盖了章，也就不存在代理问题。五、合同纠纷处理实务1、选择恰当的纠纷处理方式（1）协议（2）调解（诉讼外调解、诉讼内调解）（3）诉讼消除畏讼心理，敢于维权 2、诉讼注意事项（1）诉讼前要进行风险评估，考虑诉讼成本、效果。（2

27、）制定诉讼方案（3）掌握诉讼技巧（4）注意证据的收集与运用证据是诉讼之王证据种类：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述刘某交通事故案、鉴定结论、勘验笔录七种。收集视听资料、证人证言注意事项（刘某交通事故案）。第 70 条 一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（三）有其他证据佐证，并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或与视听资料核对无误的复制件；第 68 条 以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。 举证责任：谁主张谁举证民诉法第 64 条以下案件适用举证责任倒置原则：专利侵权、高度

28、危险作业致人损害、因环境污染引起的损害赔偿诉讼、建筑物倒塌（坠落）致人损害、饲养动物致人损害、缺陷产品致人损害、共同危险行为致人损害、医疗纠纷 8 类。3、掌握诉讼时效，避免因过时效而失权1）一般诉讼时效为二年。2）特殊诉讼时效一年：身体受到伤害要求赔偿的、出售质量不合格的商品未声明的、延付或者拒付租金的、寄存财物被丢失或者损毁的。3）诉讼时效的中止、中断在诉讼时效期间的最后 6 个月内，因不可抗力或其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或同意履行义务而中断。从中断之日起诉讼时效重新计算。律师支着：一是“电信发传真”二是“快递送来回”三是“挂号办公证”