工程造价综合知识讲义.doc

1、1工程造价综合知识第十二章 合同管理法律知识第一节合同的订立一、 合同法律关系三要素1. 主体（当事人）自然人、法人、组织（1） 法人的条件（2） 企业法人和非企业法人的区别资金是否可以自由支配2. 客体（标的）4 类3. 内容（权利义务）条款约定的责任和管理程序二、 订立合同的程序1. 要约（1） 构成要约的条件内容具体（与要约邀请的区别）（2） 要约的法律特征对要约方有约束力1） 一经对方承诺，不得再增加新的内容和条件2） 在有效期内，不得就同一标的与其他人订立合同（3） 要约的生效与失效1） 生效要约到达对方生效2） 不生效要约的撤回（不受限制）3） 生效的要约失效体现市场自主行为i.

2、要约方原因要约撤销（有限制条件）ii. 受要约方原因4 种可能情况2. 承诺（1） 构成承诺的条件3 个条件（2） 承诺的法律特征合同成立（对双方有约束力）（3） 承诺的效力1） 生效承诺到达对方生效2） 对要约的非实质性变更对方接受有效主体客体内容当事人标的权利义务标的当事人的名称或者姓名和住所质量数量价款或者报酬违约责任履行的期限、地点和方式解决合同争议的方法（合同法律关系） （合同的内容要求）（法律关系）23） 非受要约人原因迟到的承诺要约人未拒绝有效4） 承诺不生效（撤回）受要约人自主（不能撤销）3. 委托代理订立合同（1） 代理的特征两个合同或授权（2） 无权代理1） 无权代理的情况

3、权限和时效2） 无权代理的后果被代理人的选择权i. 追认权将无权代理转化为合法代理（对被代理人有利）法定代表人代理人 第三人委托授权对双方有约束的合同代理行为授权本单位人员代理委托人代理人 第三人委托合同对双方有约束的合同代理行为委托第三方代理3ii. 拒绝权由代理人承担后果责任（对被代理人不利）4. 缔约过失（1） 时间合同成立前（订立过程中）（2） 当事人的行为三种情况（3） 法律责任赔偿给予对方所造成损失（不同于违约责任）5. 合同法规定的合同主要内容8 个方面的主要条款三、 合同效力1. 合同生效（1） 一般情况成立时生效（合同成立与生效同一时间）（2） 附条件生效条件满足时生效1）

4、不正当阻止条件成就，视为生效2） 不正当促成条件成就，视为不生效订立合同过程：要约再要约承诺合同成立合同生效（3） 合同成立与生效的区别4 个方面，主要表现为：1） 成立后不满足生效条件的义务缔约过失责任2） 生效后不履行合同义务违约责任2. 无效和可撤销合同（1） 无效合同对当事人以外的其他人造成损害，法律规定不承认其效力的合同1） 范围5 个方面2） 无效合同的确认法院或仲裁机构（当事人无权）（2） 当事人请求变更或撤销的合同损害产生于当事人之间（3） 范围3 种情况（4） 无效的免责条款2 种情况（5） 变更或撤销程序1） 当事人协商达不成一致，请求法院或仲裁机构变更或撤销2） 请求变更

5、的不得撤销第二节合同担保一、 担保的概念1. 担保的作用约束当事人履行义务的保护措施2. 担保与主合同的关系3. 担保贯彻自愿原则不属于合同必须具备的内容二、 保证1. 保证方式一般保证与连带保证的区别（1） 一般保证首先追究被保证人责任，依法强制执行仍不能履行债务后，才承担保证责任（2） 连带保证债权人可以选择要求债务人履行债务或要求保证人承担保证责任2. 保证的特点4（1） 担保关系第三人以自己的财产作一方当事人的担保人（2） 保证人必需有履行从合同能力行政法人、事业法人、社团法人、法人的分支机构或职能部门不能作保证人只能是银行或企业法人。（3） 形式从合同（保函或保证书）（4） 当事人违

6、约对单方有约束力3. 保证在建设工程中的应用（1） 保证的类型投标保证、履约保证、预付款保证等（2） 保函有条件和无条件三、 抵押和质押1. 相同点（1） 担保关系用当事人自己或第三人的财产作担保（2） 形式从合同（抵押或质押合同）（3） 制裁单方（4） 担保财产具有一定价值且市场可流通（5） 违约处置依法变卖，优先受偿2. 差异（1） 担保财产的性质1） 抵押固定资产2） 质押动产或权利（2） 担保财产的保管1） 抵押抵押人自己保管（需办理登记手续）2） 质押转移给质权人保管（需办理公证）四、 留置1. 担保关系当事人的动产2. 制裁单方3. 留置权合法占有对方财产，有债权4. 留置物的处置

7、依法变卖，优先偿付五、 定金1. 担保关系当事人之间2. 担保金额合同约定（不超过合同总价的 20%）3. 制裁双方对等4. 违约处置定金制裁5. 定金与预付款的区别（1） 性质不同（2） 违约处置不同（3） 结算不同担保形式对比5保证 抵押 质押 留置 定金担保关系 第三人 当事人或第 三人 当事人或第 三人 当事人 当事人形式 从合同 从合同 从合同 主合同约定 主合同约定担保财产形式 金钱 固定资产 动产或权利 动产 金钱担保的约束力 单方 单方 单方 单方 双方对等违约处置 赔偿 折价或变卖 折价或变卖 变卖 赔偿第三节保险一、 保险的概念1. 保险分类财产险和人身险2. 保险合同涉及

8、有关各方保险人、投保人、被保险人（财产险） 、保险受益人（人身险）3. 保险金额和保险费二、 保险金额1. 投保的价值（损害赔偿的最高限额和计算保费的依据）（1） 足额投保按实际损害赔偿（2） 不足额投保对实际损害按比例赔偿（3） 超值投保对超额部分不赔偿2. 保险金额的估算（1） 在合同内约定保险金额最高赔偿限额1） 定值保险约定标的物的价值构成保险金额，损害按约定赔偿2） 不定值保险只约定保险金额，损失时按当时市场价格赔偿i. 市场价低于保险金额，按实际损失赔偿ii. 市场价高于保险金额，按实际损失的比例赔偿（2） 以重置价确定保险金额财产价值和重置费用（FIDIC 和世行对工程险的要求）

9、（3） 以原值加成确定保险金额考虑市场价格的浮动影响，在原值基础上增加一定百分比（大多用于已建成工程的保险）三、 建筑工程一切险1. 保险责任基本责任和特约责任（保险公司赔偿）（1） 自然灾害（2） 意外事故2. 除外责任被保险人应负责原因造成的损害（保险公司不赔偿）3. 保险期限（1） 生效日两种情况较早日方式特点6（2） 终止日三种情况较早日四、 保险的索赔和理赔1. 索赔（1） 索赔时效发生损失后的 2 年内（2） 索赔程序（3） 损害赔偿后的保险金额扣除已赔偿部分的投保价值（交纳后续时间该部分工程的保险费）2. 理赔（1） 理赔程序（2） 赔偿处理原则P2861） 保险公司有选择赔偿或

10、修理的权利2） 以损失前的价值扣除残值后的金额为赔偿费用3） 重复投保，保险公司按比例赔偿（3） 余损处理（未完全损失）1） 保险公司全部赔偿后，保险财产归保险公司2） 损失物资折价归被保险人，从赔偿金额内扣除（4） 对第三者责任的追偿权保险公司3. 赔偿方式（1） 比例分摊赔偿方式不足额投保（2） 第一危险赔偿方式按实际损害赔偿（信誉较好被保险人的不足额投保，保险费率较高）（3） 定值赔偿方式不考虑市场价格的变化，按约定的额度全部或部分赔偿（4） 限额责任赔偿方式合同内约定保险公司承担损失赔偿的界限（不是保险金额）1） 超过最低限额赔偿损失低于约定限度，保险公司不赔偿i. 相对免责限度按全部

11、损失赔偿ii. 绝对免责限度只赔偿超过部分2） 超过最高限额不赔超过约定部分不赔偿第四节合同的履行一、 合同中空缺条款的法律规定1. 程序：双方协商按交易习惯确定按合同法规定2. 合同法规定的 6 种情况的处理原则二、 抗辩权1. 概念行使抗辩权对方的违约行为对方继续违约继续履行本方义务终止合同中止履行本方义务对方改正或提供担保72. 先履行一方的抗辩权（不安抗辩权）（1） 可以行使抗辩权的 4 种情况（2） 恢复履行义务的条件三、 合同变更1. 合同内容的变更变更内容约定不明确，推定未变更2. 履行义务的变更合同约定（1） 由债务人向第三人履行债务（2） 由第三人向债权人履行债务四、 合同转

12、让履行义务甲方丙方乙方合同关系履行义务分合同关系甲方 丙方乙方主合同关系合同关系转让合同签订合同甲方丙方乙方81. 权利转让（1） 需要通知对方当事人（2） 三种不许转让的情况2. 义务转让需要经过对方当事人同意3. 当事人分立享受连带债权，承担连带债务五、 违约责任1. 违约方责任严格合同责任原则2. 守约方责任采取适当防范损失义务3. 违约赔偿（1） 赔偿的 3 项基本原则（2） 违约金1） 既有赔偿性又有惩罚性2） 违约金与定金只能采用一种方式赔偿4. 解除合同非正常终止（1） 后果责任3 种方式（2） 结算和清理条款仍然有效第十三章 施工招标与投标第一节招标投标法律制度一、 政府行政主

13、管部门对招投标的监督（项目管理，活动监督）1. 必须招标的项目范围、合同额2. 具备招标条件前期准备、招标能力审查3. 招标文件审查4. 对招标活动监督5. 查处违法行为二、 招标方式1. 公开招标和邀请招标程序的区别发布信息方式、资格审查时间2. 适用条件邀请招标需要批准第二节施工招标一、 公开招标1. 程序2. 招标文件的组成发售的招标书、对投标人质疑的回答函件、标前会议的记录3. 评标（1） 初评对投标书的响应性审查（2） 详评对投标方案的优劣比较1） 审标2） 澄清问题3） 量化比较二、 资格预审91. 资格预审文件的组成资格预审须知和资格预审表2. 投标人必须满足的基本条件（1） 强

14、制性条件每个招标项目均有（2） 附加资格条件大型复杂工程要求3. 资格审查基于投标人企业的总体实力（1） 方法加权打分法【例】黄河小浪底工程施工划分成拦河主坝、泄洪排沙系统和引水发电系统 3个合同标段进行招标。第一标段的工作内容为坝顶长 1667m、坝底宽 864m、坝高 154m 的粘土心墙堆石坝；第二标段工作包括 3 条直径 14.5m 的孔板消能泄洪洞、3 条直径 6.5m 的排沙洞 、3 条断面尺寸为 的明流泄洪m135.10洞、1 条灌溉洞、1 条溢洪道和 1 条非常溢洪道；第三标段工作包括 6 条直径7.8m 的引水发电洞、3 条断面为 的尾水洞、1 座主变压器室、1 座尾m92水

15、闸门室、1 座开挖尺寸为 的地下厂房。4.6.5.三个标段的资格预审同时进行，资格预审的评分标准为：（1）工程经验1）最近 20 年的公司总营业额：分数=总营业额（万美元） 0.0012）最近 20 年的水电工程营业额：分数=水电工程营业额（万美元）0.0013） 完成水电项目数目 ni：分数=n iWi工程造价（亿美元） 加权系数 Wi1 12 23 44 64 104）混凝土衬砌隧洞累计总长 LI（适用于第二、三标段）：分数=L iWi 0.0005隧洞内径（m） 加权系数 Wi4 16 28 410 610 105）堆石坝坝高及大坝数目 nI（适用于第一标段）：分数=n iWI坝高（m）

16、 加权系数 Wi60 280 4100 610100 106）堆石坝填筑方量及大坝数目 nI（适用于第一标段）：分数=n iWI填筑方量（万m3）加权系数 Wi1500 21900 42500 62500 107）填筑月进度及大坝数目 nI（适用于第一标段）：分数=n iWI填筑月进度（万m3）加权系数 Wi40 260 4100 6100 108）混凝土防渗墙（适用于第一标段）： 210DA分 数式中：A防渗墙面积（m 2）D墙最大深度（m）9）混凝土水工建筑物方量及数目 nI（适用于第二标段）：分数=n iWI混凝土方量（万m3）加权系数 Wi30 150 275 6100 8100 1010） 地下厂房开挖方量及数目 nI（适用于第三标段）：分数=n iWI 5开挖方量（万m3）加权系数 Wi10 120 230 440 650 850 10