民商法专业课真题解答.doc

1、2012 年硕士研究生入学考试试题一、简答题（一）甲（17 岁）擅自取父母 5000 元去某专卖店购买一款新手机。1.对该买卖行为我国合同法如何调整？答：根据民法通则及合同法的相关规定，本案中的买卖行为属于限制行为能力人所为的法律行为，根据合同法第 47 条规定，此行为效力待定。其法律效果如下：（1 ）甲的法定代理人取得形成权，即追认权或拒绝追认权。该买卖行为一经追认则自始发生效力；一旦被拒绝追认，则自始不发生效力。（2 ）同时法律为保护相对人的利益，法律赋予其在法定期间内享有撤销权和催告权。催告权，即在限制行为能力人的法定代理人追认或者拒绝前，催告其行使形成权。撤销权，即在限制行为能力的法定

2、代理人追认或拒绝前，善意相对人有撤销该买卖行为的权利。当然，经催告后法定期间届满，限制行为能力人的法定代理人，未做表示的，视为拒绝追认。2.该行为与可撤销行为有何区别？答：此行为系效力待定的法律行为，其与可撤销的法律行为区别如下：（1 ）当前效力形态不一样。前者此时处于待定状态，既可能转为有效，也可能转为无效；后者的效力虽然也有可能转为无效，但在被撤销前，仍然是确定有效的。（2 ）效力的最终决定者不同。前者的效力决定者有两方，一方是限制行为能力人的法定代理人，另一方是善意的相对人；而后者的效力决定者在于意思表示瑕疵的一方。（3 ）两者产生的原因不同。根据合同法的相关规定，前者的产生原因有三：限

3、制行为能力人所为的法律行为、无权代理人所为的法律行为和无权处分行为；而后者产生愿意原因为：重大误解、显失公平、欺诈、胁迫损害第三人利益和趁人之危。（4 ）效力后果不同。在前者中，无论相对人善意与否，限制行为能力人均不负信赖利益赔偿责任；后者反之，对于意思表示瑕疵有过错的一方，要对对方的信赖利益予以赔偿，多表现为缔约过失责任。（5 ）权利行使期间不同。前者的形成权权利行使期间为一个月；而后者为自知道或者应当知道撤销事由之日起的 1 年。3.该专卖店能否以善意为抗辩？答：不能。因为限制行为能力制度设计的宗旨就是为了保护限制行为能力人，以免因其认识能力有限，理智不足而遭受损失。在立法者看来，善意相对

4、人的信赖利益相比对限制行为能力人的权益保护，后者显然更为重要。因此，无论相对人善意与否，均不能以此抗辩而主张合同有效或者赔偿信赖利益损失。（二）甲乙婚后采共同财产制，现因有外遇而准备离婚。1.乙在未解除婚姻关系时能否要求分割共有物，为什么？答：不能。因为本案甲乙之间的共有属于共同共有，即因一定的身份关系而建立起来的共有，目的在于维系此种身份关系，使之更加稳定和谐。根据相关法律规定，只有当共有人之间的身份关系终止止，即共有的基础丧失或者有重大理由时，才可以请求分割共有物。因此，在未解除婚姻关系前，乙是不能请求分割共同共有物的。但是根据婚姻法司法解释（三） 的相关规定，当夫妻一方隐匿、挥霍夫妻财产

5、、拒绝给生病的配偶治病时，他方可以在未解除夫妻关系时，请求分割夫妻共有财产。2.共有物的分割请求权属于何种性质的权利，为什么？根据其行使的方式及行使的效果，可见共有物分割请求权属于形成权。3.此项权利是否受法定期间的限制，为什么？不受法定期间的限制，因为法律没有规定法定期间，因此，根据形成权的存在意义，只要权利人在合理的期间内行使即可。（三）甲作为付款人在乙汇票上记载承诺到期按汇票金额付款。（1）甲所为属于何种票据行为，有何种法律后果？答：甲所为系票据法上的承兑行为。承兑，是指汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为。票据一经承兑，付款人便成为票据债务人，负有到期付款义务，这种付款义务

6、是无因的、绝对的，不因付款人与出票人之间的基础关系发生变化而受到影响，当然承兑人不得以以绝对抗辩以外的事由对抗持票人。（2）简述该种法律行为的基本特性？答：承兑，是一种附属票据行为，因而具有票据行为的一般特征，即具有文义性、无因性、要式性等，但就其本质，其性质上属于民法上的债务承担。另外，承兑行为是不能附条件的，否则视为拒绝承兑。（3）该行为与民法中的债务承担有何区别？答：由于承兑属于票据行为，因此具有票据行为的一般特性，而债务承担属于一般民事法律行为，虽然两者都具有无因性，但其区别也很明显，具体区别如下：（1 ）调整的法律不同。前者由民法特别法商法之票据法 加以调整；后者有民法调整。（2 ）

7、要式性不同。前者属于票据行为，必须具有严格的要式性；后者仅需要意思合意即可，么有特殊的形式要求。（3 ）是否需要债权人同意。前者无需债权人同意，即可任意流通转让；后者之并存债务承担时，无需债权人同意，但在免责债务承担时，必须进过债权人同意，才可以转让。（4 ）法律效果不同。一旦承兑，即意味着需要承担按期付款义务，承兑完毕，并不意味着退出票据关系，只是与其前手对票据债务共同承担连带责任；后者之并存之债务承担，虽然不能使原债务人退出债权债务关系，但免责债务承担，一旦协议达成，原债务人退出债权债务关系。（5 ）是否可以附条件不同。根据票据法规定，承兑不得附条件，如果附条件，视为拒绝承兑；后者属于一般

8、法律行为，原则上是可以附条件。（6 ）行为性质不同。前者是单方法律行为；后者是双方法律行为。 （不会）（四）甲窃取同事乙的论文手稿并发表。1.乙的何种权利被侵犯，甲应当承担何种法律责任？答：乙的著作权之发表权被侵犯。因为发表权属于“一次性”权利，一经行使，权利便归于消灭，当然一旦遭受侵害，亦是如此。因此，甲需要承担侵权损害赔偿责任。此外，根据侵权责任法第 15 条的侵权责任方式，此处甲应当承担的侵权责任方式有：停止侵害，排除妨碍返还财产。结合本案，即甲应当停止侵占手稿，将手稿返还于乙。2.乙请求甲返还手稿的基础有哪些，如何行使？答：（1）因为手稿也是物，因此乙可以根据返还原物请求权请求甲返还原

9、物。这种请求权属于物权请求权，故不受诉讼时效的限制，因此，随时可以行使。 （2）因为甲窃取手稿，并获得占有，给乙造成损失，因此，乙可以根据不当得利（客体是占有）请求权请求甲返还手稿的占有与自己。这种请求权属于债权，适用诉讼时效的规定，因此，应当在知道或者应当知道权利受到侵害之日起 2 年内行使。 （3 ）因为甲窃取乙的手稿，侵害乙对手稿的所有权，由于手稿仍然存在，乙可以根据侵权责任法的承担方式之一请求甲恢复原状，即恢复占有。此种权利也是债权的一种，行使方式与不当得利请求权相同。 （4）由于甲窃取乙的手稿，侵害其所有权的同时，必然侵害其占有，因此，乙可以根据物权法第245 条规定向甲行使占有保护

10、请求权。根据物权法第 245 条第 2 款的规定，该权利应当在侵害行为发生之日起 1 年内行使，否则，权利消灭。3.以上两种权利行使如何称谓，主要区别何在？第一种权利是物权法第 34 条规定的原物返还请求权，后一种是 侵权责任法第 15 条规定的侵权责任之停止侵害、排除妨害、返还财产。两者主要区别在于：（1）前者属于物权请求权，不适用诉讼时效的规定；后者属于债权请求权，因此适用诉讼时效的规定。 （2 ）两者适用的要件不同，对于物权请求权的产生，只要存在客观存在或者可能存在危害物权人对物的圆满支配状态，即产生物权请求权；但是侵权责任的请求权行使原则上除了客观侵害物权的事实存在外，还需要侵权行为人

11、主观上存在过错，否则不得行使。（3 ）究其原因，物权请求权在于排除妨碍、恢复权利人对物的圆满支配状态；而侵权责任的请求权则旨在弥补损失，故而需要以行为人过错为要件。二、论述题（一）论民商合一模式的利弊及不足的补救途径。商法与民法是私法中的两大法域，两者有着十分密切的联系。就商事立法的模式选择而言，主要有两种模式，一是民商合一立法模式，一种是民商分立的立法模式。民商合一，是指民法统帅商法，在民法点中吸收其基本的商事规范，于民法典外不制定商法典。只是根据需要制定单行商事法规的立法体制。在民商合一体制下，商法被认为从属于民法的法律，商人被看做是民事主体的组成部分，商事行为被看做是民事行为的组成部分。

12、民法与商法之间是普通法与特别法、基本法与补充基本法的单行法规之间的关系。具体表现在:第一，民法所有权制度是对从事商事活动的正常条件的一般规定。例如凡是商品货币以及它们的转化形式都不过是对从事商事活动的正常条件的一般规定。第二，民法的主体制度是对商事活动主体资格的一般规定。例如，公司只不过是民法典中的典型的法人形式。第三， ，民法中的债权制度是关于商事交易活动的一般规定。例如，票据制度只不过是债权制度的特殊表现形式。 民商合一的具体立法模式又有两种模式：一是民法典中包括商事规范，二是在民法典外另行制定商事单行法以作为民法的特别法。前者即固守实质合一，又坚持形式合一，造成理论的僵化和封闭，后者既坚

13、持实质合一，又能实行商法变动的要求，具有开放性。民法典反映社会经济生活的基本方向，具有稳定性，商事单行法反映经济生活活动，变化的方面，因而具有灵活性，能够频繁修改，因而我们宜选择第二种立法模式。民商合一中的前一种模式的弊端已上述，除了上述弊端之外，就民商合一的立法模式整体而言，也存在着许多不足。具体表现如下：由于民法与商法所追求的价值及其立法目的不同，因此，对于同一问题存在不同的规定。例如，民法追求的是公平正义、合理妥适并兼顾效率，而商法追求效率优先，大力促进财产的流转效率，当然也兼顾一些公平。因此，这两者在立法价值上存在着区别，不可混为一谈，更不能完全适用民法解决商法问题，也不能依据商法来解

14、决民法问题，否则，将会产生谬误。其次，由于其不同的价值追求，法律作出了不同的规定。例如，虽然票据被认为是债权的一种，但是由于票据具有特殊的形式，因此采用不同的流转规则，而一般债权则完全不适用。由于两者的区别，采用民商合一的立法模式，将会是人忽略民法与商法的区别，导致法律适用的错误。因此，为了解决此问题，最佳方式应当，以立法的方式确定商法的特殊性，强调其与民法的区别，并且在适用上严格恪守下列原则不动摇，这样才可以减少民商合一弊端带来的问题，使其发挥最佳效果。 （1 ）民法的一般使用和补充适用（ 2）商法的适用优先于民法（3 ）商法的效力优于民法。 （二）论述我国不动产物权变动区分原因和结果的基本

15、含义及理论基础，并举例说明之。答：此处所言的物权变动区分理论指的是物权法第 15 条规定的区分原则，即“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力” 。当然此处针对的是不动产物权的变动，对于动产物权变动，同样适用。换言之，即当事人之间签订的变动物权的债权行为与物权变动相互独立，不能因为物权没有发生变动，而否定该债权行为的效力，其根本原因是根据法律行为的理论，法律行为的内容是否被依约履行并不影响法律行为成立与生效，因其只与当事人的行为能力、意思表示是否真实有效并达成合意以及标的物是否确定、可能、合

16、法及妥适相关联。此处的区分原则是借鉴并吸收德国学者萨维尼先生的物权行为无因性理论而产生。无因性理论严格区分负担行为与处分行为，亦即题目中分别所言的原因和结果。负担行为与处分行为之划分是以法律行为实施的目的和效果为标准区分所致，处分行为是指直接使权利转移、变更或消灭的法律行为；而负担行为是指产生债法上给付义务效果的的法律行为，其以债权的发生为直接内容。法律行为分为处分行为和负担行为的原因在于，说明二者的目的和效果不同，并揭示行为人的法律地位以及行为方式亦有所区别，如处分行为受标的物的特定原则限制，而负担行为则不受此限；处分行为导致物权的变动， 为维护交易安全，避免第三人遭受不测损害须适用公示原则

17、，而负担行为则无此要求；无权处分者所为处分行为的后果通常被认为是效力待定 ，而负担行为不以行为人有处分权为必要，其所为的负担行为应有效。可见，区分不动产物权变动的原因与结果，明晰了买卖过程中发生的法律行为之间的界限，避免了两者混为一谈，损害善意交易人的信赖利益，维护了交易安全。例如，房屋所有甲将房屋借给好友乙使用，乙擅自更改房屋权属证书，然后与善意相对人丙签订房屋买卖合同，在过户登记前，事发。如果不采用不动产物权变动的原因、结果区分原则，即按照合同法第 51 条规定处理，无权处分，买卖合同效力待定，一旦甲拒绝追认，则合同无效，相对人丙只能向乙主张缔约过失责任。但是一旦采用区分原则，因为负担行为

18、的效力并不以行为人有处分权为条件，因此，买卖合同有效。由于乙无权处分，则属于给付不能，故应当向丙承担违约责任。缔约过失责任与违约责任之区分明显，对善意相对人的保护力度不同，因此，区分之必要性，不言而喻。三、案例题（一）某年 9 月，甲搭乘乙所驾车一起外出开会。途中，乙驾车车速较快，在其欲进入高速公路时，前面因丙所驾车发现走错路，正缓慢倒车，乙避让不及，导致两车相撞。乙、丙均有损害但人身无害，甲脸部受到较严重的伤害。现经交通事故认定。甲无责任，乙为 20%责任，丙为 80%责任。各方协商无果，为此，甲诉至法院。1.乙与丙、乙丙与甲的侵权赔偿应如何归责，各归责原则的理论依据是什么？答：（1 ）根据

19、道路交通安全法 地 76 条，乙与丙之间的损害赔偿归责原则是过错责任原则，即以过错作为价值判断的标准，判断行为人对其造成损失是否承担侵权责任的归责原则。过错责任原则体现了民法对个人自由和社会安全两项基本价值的平衡。一方面，个人如果尽到了应有的注意义务则无需担心被追究法律责任，这样个人的自由便得以维护，聪明才智得以发挥；另一方面，如果每人都能尽其注意，社会安全也能得以维护。（2 ）根据道路交通安全法 地 76 条，乙丙与丙的侵权损害赔偿归责原则是无过错责任原则，即在法律有特别规定的情况下，无过错的行为人也要承担民事责任的归责原则。此乃源于危险归责思想，随着技术发展，危险社会跟至，为了保护弱势群体

20、的权益，必须增加对行为人的责任力度，即分散风险，使社会更加和谐。 2.乙和丙对甲是否构成共同侵权，为什么？答：根据侵权责任法第 8 条，乙丙对甲不能构成共同侵权，因为乙丙之间主观上没有意思联络，但是造成了损害，且由乙丙两者的侵权行为共同作用所致，缺一不可，属于聚合因果关系的范畴，根据侵权责任法第 12 条规定，乙丙对甲属于无意思联络的分别侵权行为。又因为侵权者责任法修改了人身损害赔偿司法解释第 3 条“直接结合”的共同侵权行为，因此，此处不再被认定为共同侵权，而只是分别侵权行为。3.甲请求乙赔偿的请求权基础有几项，为什么？（1 ）根据侵权责任法第 12 条即道路交通安全法第 76 条规定，由于

21、乙丙行为共同作用，导致甲的损害发生，因此，甲可以据此要求乙承担侵权赔偿责任。（2 ）根据侵权责任法第 37 条规定，由于乙同意搭乘乙，由于乙驾车速度过快导致甲的损害，可以类推适用此条规定，即违反安全保障义务，故此要承担侵权责任，在德国法上称之为交通安全保障义务，本案中，因乙驾驶不慎，违反此义务，故应当承担债务不履行责任。（二）甲乙丙三方共同出资设立 A 有限责任公司。甲欲将其在 A 公司的股权转让给公司股东以外的丁，但甲未将股权转让事宜书面通知乙丙征求其意见前，即与丁签订股权转让合同，丁依约支付股价并办理股权登记手续。一年后，乙丙知道此事，即以甲向第三人转让股权未经全体股东过半数同意为由诉至法

22、院，请求撤销该股权转让协议，并由乙丙行使优先购买权。1.甲与丁的股权转让合同效力如何，为什么？合同有效。因为此处的股权转让合同仅是负担行为，且法律无特别要式规定，因此，一经表示合意，合同即成立并生效。2.乙丙的请求能否得到法院的支持，为什么？不能，因为丁已经取得股权并已经登记，完全取得股东资格。并且时间已过去 1 年，乙丙才主张此侵害，从维护秩序的角度考量也不应当予以支持。此处可以借鉴承租人优先购买权的规定，只能向甲主张侵权损害赔偿。3.乙丙的优先购买权是缔约优先还是履约优先，为什么？（题目有误）本人认为，乙丙的优先购买权应当是缔约优先。首先，债权具有相容性，是平等的，效力与订立时间先后没有关

23、系。如果是履约优先，则违背了债的平等性原则，因此，不可取。其二，从优先购买权的行使过程看，原则上，是出让人先于第三人订立一个附延缓条件的买卖合同，然后以此合同内容征求优先购买权人的意见，如果其同意，则与其之间成立一个与第三人合同内容相同的买卖合同。由此，可见，此处的优先，应当是缔约优先。最后，合同的成立、履行顺序上看，也应当是缔约优先，没有缔约，以何履约。因此，综上可知，乙丙优先购买权的是缔约优先而不是履约优先。2011 年硕士研究生入学考试试题一、简答题1.简述形成诉权的概念，并列举我国现行法上的形成诉权。 （请至少回答四种）形成诉权是指通过司法途径，依权利人单方意思表示使自己或者与他人既存

24、法律关系发生变化的权利，包括使效力未定的法律行为生效，或使法律关系变更、终止。在我国的形成诉权主要有：民法通则59 条及合同法54 条（可变更、可撤销法律行为的撤销权、变更权） 、合同法第 74 条第 1 款（债权人保全撤销权） 、 破产法第 31、32 条（破产撤销权） 、合同法司法解释（二） 第 26 条（情势变更中的变更权和解除权） 、 物权法第 78 条第2 款（业主的撤销权） 、 婚姻法 第 11 条（胁迫婚姻的撤销权）及 32 条（离婚请求权） 、公司法第 22 条（股东对股东会决议的撤销权）及 公司法第 183 条（股东的公司解散权）2.简述双务合同与有偿合同的概念及其相互之间的

25、关系。双务合同，是指合同双方的合同义务具有对价关系的合同，即双方的义务构成对待给付。有偿合同，是指双方当事人各因其给付而获得利益的法律行为。两者既有区别又有联系，主要表现在以下几个方面：（1 ）有偿合同不一定是双务合同，例如，有利息的借款合同虽然是有偿合同，但不是双务合同，而是单务合同。（2 ）双务合同一定是有偿合同，例如，买卖合同既是双务合同，也是有偿合同。综上可知，有偿合同与双务合同是包含与被包含的关系。3.简述我国法律规定的合同一般法定事由（原因） （请至少答出五种） 。根据合同法第 94 条规定，有下列之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届

26、满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期间内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者违约行为致使并不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。4.案例解析甲为打扫其新居的卫生，经家政公司介绍，请乙为其打扫卫生，约定报酬为每小时 30元，打扫期间、范围等方式均应听从甲的要求。后乙在甲家擦玻璃时，不慎将玻璃打碎，导致楼下行人丙受伤，共支出医药费等若干；乙自己的手也因此割伤，支出医药费等若干。根据我国侵权责任法等的规定，简要回答：（1 ）丙的损失，应当由何人负责赔偿，为什么？根据侵权责任法第 35 条前段规定，个人之间形成劳务

27、关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。因此，丙的损失，应当由甲承担损害赔偿责任。（2 ）乙的损失应当如何处理，为什么？根据侵权责任法第 35 条后段规定，提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因此，根据案例，乙受损失，甲并无过错，故由乙自担损失。（3 ）在这一方面， 侵权责任法 的规定，与以前的法律或司法解释有何不同？侵权责任法的规定与人身损害赔偿案件司法解释规定，两者区别如下：根据人损司法解释第 9 条规定，雇员在从事雇佣活动致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。雇主承担连带赔

28、偿责任的，可以向雇员追偿。而侵权责任法规定并无连带责任及追偿的规定。可以简述为，旧法规定的是替代责任，而新法规定的是无过错责任。5.简述遗赠和死因赠与的区别。遗赠，是指自然人以遗嘱的方式将遗产的部分或全部无偿赠给国家、社会组织或法定继承人以外的自然人，并于死后发生法律效力的单方法律行为。死因赠与，乃赠与合同的一种，是指以死亡为合同生效的条件的一种赠与合同。两者的区别如下：（1 ）两者法律行为性质不同。前者属于单方法律行为；后者属于双方法律行为。（2 ）两者对合同的内容变更、撤销要求不同。前者因属于单方法律行为，因此，遗赠人可以随意变更遗赠内容，而不需要征求受遗赠人的同意；后者因属于双方法律行为

29、，存在意思表示一致，因此，赠与人不得任意撤销、变更赠与内容，尤其是在道德性、公益性赠与情况下。（3 ）两者的期待可能性不同。前者因为内容极为不确定，因此，一般不认为这是一种期待权；反之，后者内容相对确定，多被视为期待权。（4 ）前者必须以遗赠人死亡为生效要件，是行为本质要求；后者乃当事人约定以死亡为生效条件，可以任意变更。6.简述我国公司法对一人有限责任公司在设立与运行中的特别规定（请至少答出 5 点） 。（1 ）较高的注册资本。一人公司注册资本为 10 万元。 （59 ）（2 ）出资必须实缴，不允许认缴。 （59）（3 ）一个自然人只能投资设立一个一人有限公司，该有限公司不能投资设立新的一人

30、有限责任公司。 （59）（4 ）股东自有财产 必须与公司财产严格区分，否则股东要对公司债务承担无限责任。（64 ）（5 ）一人有限公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。 （60 ）（6 ）一人有限公司的章程由股东制定。 （61）（7 ）一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第 38 条第 1 款的决定的，应当采用书面形式并由股东签名后置备于公司。 （62）（8 ）一人公司应当在每一会计年终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。7.试述我国企业破产制度中的哪些债权不属于破产债权（请至少答出 5 种） 。根据破产法第 41 条、42 条规定：人民法院受理破

31、产申请后，发生的下列费用，为破产费用。（一）破产案件的诉讼费用；（二）管理、变价和分配债务人财产的费用；（三）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； （二）债务人财产受无因管理所产生的债务； （三）因债务人不当得利所产生的债务； （四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； （五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务； （六）债务人财产致人损害所产生的债务。 8.简述背书的效力。背书，是指在票据别面记载相关事项，以

32、转让票据权利或者受票据权利与其他人的票据行为。根据背书的概念，不难发现，背书将会产生如下效力“（1 ）权利移转或权利设定、授予的权利转让背书成立后，票据上的一切权利，包括对付款人、承兑人、出票人、背书人、保证人等票据债务人的权利，全部转移给被背书人。（2 ）责任担保的效力除委托付款取款背书外，其他背书行为成立后，背书人都应当担保票据的承兑和付款。持票人不获承兑或付款的，有权向背书人追索。（3 ）权利证明的效力持票人以背书的连续证明其汇票的权利。连续背书第一背书人应当是在票据上记载的收款人，最后的票据持有人应当是最后一次背书的被背书人。空白背书，背书的连续应当理解为其次的背书人视为前空白背书中的

33、被背书人；最后的背书为空白背书时，持票人为最后的被背书人，此时，持票人应在最后的背书栏中签名。（4 ）切断票据抗辩的效力票据经背书后，票据债务人不得以自己的同持票人前手的抗辩事由对抗持票人。二、案例分析题甲（12 岁）以其自有的压岁钱 12000 元，向其忘年交乙（25 岁）购买二手电脑一台；乙要求甲征得其父母的意见，甲谎称其父母已经同意，乙即将电脑出卖给甲并交付，也收取了价款（假设没有发生金钱混合） 。甲父丙得知后，找到乙要求退还电脑，取回价款。1.依据我国现行法规定，回答以下问题：（1 ）甲乙之间的买卖合同效力如何？为什么？甲乙之间的买卖合同效力待定。由于甲 12 岁，根据民法通则 第 12 条规定，属于限制行为能力人，其所为的法律行为，根据合同法第 47 条规定，效力待定。（2 ）丙可以代甲向乙行使何种请求权？请求权内容是什么？根据题目介绍，甲的法定代理人丙拒绝追认，因此合同无效。根据合同法第 58 条规定，买卖合同无效，当事人因取得的财产应当返还，不能返还的，应当折价补偿。因此，丙可以代甲请求乙返还支付的价款 12000 元，又我国不采物权行为无因性理论，因此，该价款所有权仍归甲所有，因此，请求权的内容是返还该 12000 元价款的占有。当然，除了上述的返还财产请求权这一债权请求权以外，由于价款尚未发生混合，合