咨询与法律文书写作.ppt

1、咨询接待与代书实务 宁夏正义达律师事务所 赵恩慧,第二部分、法律文书写作一、刑事自诉状二、刑事附带民事起诉状三、辩护词三、辩护词四、刑事上诉状五、民事起诉状五、民事起诉状六、民事反诉状七、代理词七、代理词八、民事及行政答辩状九、民事上诉状十、强制执行申请书十一、财产保全申请书十二、法律服务方案十三、法律意见书,第一部分、接待咨询一、咨询的含义二、接待工作内容三、接待工作的基本技能四、接待工作中的注意事项五、律师对待当事人的五项黄金法则,第三部分、执业心得一、专注执业技能的培养二、案件选择三、原始积累四、建立良好的社会关系五、忠告,第一部分、接待咨询,合抱之木，生于毫末；九尺之台，始于垒土。律师

2、必须对基本业务精通熟练，不能好高骛远。 一、咨询的含义 律师向当事人说明应该运用的法律规则，用当事人能了解的语言解释法律的含义，并分析特定案件的可能结局。 这种业务中，律师最重要的素质是判断能力和把握全局的能力。 接待咨询的目的：了解当事人及相关事实，建立客户关系。,二、接待工作内容,1、了解当事人主要情况和真实意愿2、介绍律师和宣传律师事务所3、了解相关事实情况4、分析有关事实5、解释运用相关法律6、提供处理方案或推荐其他律师（举例王生祥案）,三、接待工作的基本技能,1、营造适宜的谈话气氛2、关注来访者谈话的内容3、从情感上理解来访者表述的观点和情绪4、利用情感的共鸣促使来访者谈的尽量详细5

3、、通过询问得知需要的事实6、假设和预见发生的结果7、分析和建议8、解释与合作：灌输思想，请律师的必要性。（举例：赵子春案）,四、接待工作中的注意事项,1、除非有绝对的必要，任何正直的律师都不应建议自己的当事人提起诉讼。 切记：在打官司方面，劝当事人谨慎会给你带来长期利益。2、避免轻易下结论，甚至不要下结论。 必须使当事人清楚律师所做的分析和建议是基于当事人的陈述事实和法律做出的，并非是必然发生的结果在判决生效前，一切都不确定。3、律师费的问题：正义不会廉价得来；君子爱财，取之有道。,五、律师对待当事人的五项黄金法则,1、对当事人遇到麻烦的情况表示同情：不是感情上顺应当事人，而是让当事人感到你是

4、一方的立场上办案的。 2、在探讨案情时要让当事人有安全感、信任感和信心，不能让当事人感到恐惧和担心 3、要设法了解当事人的真实处境。 4、要让当事人了解案件的办理是怎样一步步推进的。（通报办案的所有活动） 5、让当事人时时感到你在尽心。（律师应从小处着手，追求尽善尽美。当事人对律师的不尽心会深恶痛绝）,第二部分、法律文书写作,律师提交的诉状、答辩状、代理词、律师函、法律意见书等法律文书，其根本目的是说服他人接受自己的观点，所以，评判标准必然是说服力。好文书是改出来的，让字斟句酌成为习惯。律师起草的文书必须要特别认真、特别严谨，不能有丝毫错误出现。否则，轻则被动、重则声誉受损。清晰和简洁是法律文

5、书健康的标志。（举例：陈蕾丽仲裁申请）,一、刑事自诉状,由以下六个部分构成：（一）标题（二）当事人栏：自诉人、被告人，要写清基本情况如姓名、年龄、性别、民族、文化程度、职业、住址（三）案由（四）诉讼请求： 1、追究被告人的刑事责任； 2、要求被告人赔偿经济损失（必须要有明确的数额和项目）,（五）事实和理由: 1、事实部分一般要写明犯罪事实的七个要素，即犯罪时间、地点、动机、目的、手段、情节、结果 2、叙写事实要详略得当，对案件关键部分要重点叙述，详细地讲清楚；非关键部分，可简要概括叙述无关重要的情节，则可不叙例如双方谩骂的一些语言不必一一写出 3、理由部分要写明援引法律条文如综上事实，为保护自

6、诉人的合法权益，根据刑法某条规定，特向法院起诉，请求公正判决（六）尾部及附项：此致、某某人民法院、具状人、时间,二、刑事附带民事起诉状,（一）标题（二）当事人栏：刑事附带民事原告人、刑事附带民事被告人、被告（承担民事赔偿连带责任的被告），如伤害案件中检察院做出不予起诉决定的被告人（三）诉讼请求： 1、追究被告人的刑事责任； 2、要求被告人赔偿经济损失（必须要有明确的数额和项目）（四）事实和理由:与自诉状相同（五）尾部（安占奎案H:培训文书2、刑事附带民事起诉状-安占奎.doc,三、辩护词,第一，标题：某某案辩护词（周河案） 第二，正文，分两段： 在第一段中，写明三个方面的内容，一向法庭说明出庭

7、行使辩护权的根据；二讲明辩护发言的根据；三简要但明确概述对案件的意见 在第二段中，对辩护观点展开充分的理由论证，一般可以从以下角度辩护： 1、从控诉方对犯罪事实的认定方面来辩护：根据阅卷、询问被告人或调查取证而来的实际情况找出起诉书中对事实认定不实或不当之处，并以确凿充分的证据来进行有力反驳（H:培训文书辩 护 词（姜风亮）.doc） 2、从法律适用方面辩护，即对起诉书中法律适用错误的地方反驳,做无罪辩护，一般从以下方面进行： 1、证据不足，不能认定被告人有罪； 2、控诉方或辩护方提供的证据证明被告人犯罪行为情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪； 3、被告人行为系合法行为； 4、被告人没有实施

8、控方所指控的犯罪行为； 5、依据法律应认定被告人无罪或其他应认定无罪的 H:培训文书周河辩护词 定稿.doc 做有罪辩护，则应着重从案件定性和对被告人从轻减轻或免除处罚等方面辩护如控方有意回避或者力图否定这些情节的存在，则应深入分析论证并援引法律条文，据理予以有力驳斥,其一，运用犯罪构成理论和刑法的有关具体规定，来评断已经查清的事实是否能够构成认定被告人有罪或无罪的根据辩护人应抓住可以决定犯罪性质的关键事实，来说明控方认定的被告人罪名是否确切 其二，指出案件在公安机关办理过程中，有无违法侦查的情况，如刑讯逼供、收集证据的程序是否符合法定程序和方式举例杨文香抢劫案 其三，从情理方面进行辩护： 联

9、系被告人一贯表现，犯罪起因、结果、以及认罪态度和悔罪表现等方面，说服法庭考虑这些因素，量刑时作为酌定情节予以考虑,四、刑事上诉状,（一）标题（二）当事人栏 公诉案件：上诉人，基本情况，何时被拘留、何时被逮捕，现羁押于何处法定代理人：姓名与基本情况，注明与上诉人的关系 自诉案件：上诉人：基本情况被上诉人：基本情况（三）案由部分 一般用语为：上诉人因某某一案，不服某某人民法院某年某月某日（年份）某字第某号刑事判决书（或裁定），现提出上诉,（四）上诉请求 上诉请求要明确、具体、详尽，不能含糊其辞，模棱两可如请求二审法院对原裁判部分变更或撤销原判或全部改判（五）上诉理由 这一部分要针对原审裁定或判决的

10、不当之处进行有理有据的论述，这种论述实质上是驳论，一般从以下几方面论证：,第一，对原裁判认定事实错误的论证，要提出确实、充分的证据证明 第二，对原裁判事实不清的论证对证据不足地部分要重点指出 第三，对原裁判适用实体法不当的论证 如原裁判认定罪名有误，定性不准，或对从轻、减轻条件的而没有按有关法律法规办第四，对原审违反程序法导致处理不当的论证 要具体指出违反刑事诉讼法的何条何款，必须说明正是由于在办案中违反了程序法的规定而导致处理不当,上诉理由写完后要结束语一般写为：综上所述，充分说明原判不当据此，请求你院依法予以改判（或发回重审）等在这一部分的写作中，需要注意以下问题： 第一，提出论点、摆出论

11、据、进行充分的论证不要空谈这完全是无稽之谈、混淆黑白之类的话 第二，通篇持说理的态度，注意掌握语言分寸 语言尖锐一些可以，但力戒用尖酸刻薄之词如某法官，天真的可爱，幼稚的可笑，愚蠢的可怜也不要诬蔑中伤，说某法官徇私舞弊等语言 第三，涉及法律条文的理解，学术理论的争论问题，力求慎重态度 第四，务求立论准确，理由充分,五、民事起诉状,（一）首部（吴圆圆案H:培训文书5、民事起诉状-吴圆圆（被告）.doc）（二）当事人栏原告、被告、第三人；公民要列明其个人的基本情况，单位要列明单位名称、住所地、法定代表人的姓名和职务（三）诉讼请求：要求必须简单明了，具体明确如侵权之诉，明确赔偿项目及数额；违约之诉，

12、要明确对方承担违约责任的方式及诉讼费的承担；离婚之诉，要求解除婚姻关系，孩子的抚养权及抚养费的数额，家庭财产的分割（四）事实及理由：,1、事实部分：要围绕诉讼请求，全面反映案件的客观真实情况有以下要求： 第一，叙事要完整一般要写清案件事实的六个要素，即时间、地点人物、事件、原因、结果 第二，叙事要真实不可歪曲事实，诉状的事实属自认，一旦被对方抓住，会使自己处于非常被动的地位 第三，叙事应具体、清晰、层次分明、详略得当，交待清楚与争议相关的情节一般要写与讼争事实最有联系的，即对本案的关键问题、情节，叙述明白与案情关系不大的，可简要概括2、理由部分，一般总结事实，给被告的行为下个结论，如违约、侵权

13、等，简要列举适用法律条文，要求法院保护原告的合法权益（五）尾部：致送机关和具状人、时间（举反面例）,六、刑事及民事反诉状,（一）标题，刑事、民事反诉状（鸿派案）（二）当事人栏：反诉人（本诉被告），基本情况；被反诉人（本诉自诉人或本诉原告），基本情况（三）反诉请求：同于民事诉状和刑事自诉状的诉讼请求（四）事实及理由 提出反诉所依据的事实刑事反诉状： 第一，在事实部分主要阐述反诉被告人犯罪行为的具体内容，包括犯罪行为发生的时间、地点、犯罪手段、情节和危害后果等。 第二，在理由部分，要援引刑法的有关条款对反诉被告人的犯罪性质和应当承担的刑事责任加以论证，以说明反诉人提起反诉的合法性,民事反诉状：H:

14、培训文书6、民事反诉状-鸿派.doc 第一，应详细、客观地阐述反诉赖以成立的事实，对与当事人争议有联系的关键情节要阐述得详尽、清楚，并提出相关证据材料予以证明 第二，阐明反诉与本诉的关联性，写清两诉在诉讼标的、诉讼理由上具有事实或法律上的利害关系对于案情关键部分，事实要详细地交待清楚对于次要问题可简要叙述，对于与案件无关紧要的问题可以不叙述,七、代理词,一审、二审、原告方、被告方、第三人的代理人，根据代理人的地位，案件的程序等确定制作的内容首部：名称、称呼、前言（概括性引导文字）正文：根据事实和法律，详细地阐述具体代理意见，阐述时应层次清晰，符合逻辑，一般从以下几方面考虑：（一）案件性质和具体

15、案情，针对双方争执焦点进行分析论证，以维护本方当事人的合法权益（二）被代理人的诉讼地位 一贯的代理人应在起诉状的基础上补充和发挥，从正面阐述事实，分析当事人双方权利义务关系 被告代理人在答辩状的基础上，针对原告的事实理由诉讼请求进行反驳，同时表明自己的观点,二审代理词以上诉状为基础，针对原审裁判进行分析辩驳，陈述己方意见 二审中被上诉人代理词以答辩状为基础，通过反驳对方的上诉请求和事实，证明原裁判的正确性（三）诉讼程序 诉讼程序不同，针对双方争议事实进行分析论证二审针对一审裁判内容写，已被一审法院接受的，可不写（四）被代理人的诉讼请求或对本案争议标的的态度 代理词的目的上为维护被代理方的合法权

16、益，因此往往要以被代理人的诉讼请求或对本案的诉讼请求或对本案的争议标的的态度为基础进行阐述、分析，为其通过事实和法律上的意见尾部：署名和发表日期,制作代理词时应注意以下问题：H:培训文书代理词 倪泽军.doc 1、应当熟悉案情，了解争议焦点，充分调查相关证据材料 2、代理词写作应抓住双方争议的焦点，有的放矢 3、代理词观点明确、条理清晰，层次分明 4、代理词要以事实为依据，以法律为准绳，语言平实，注意分寸，以理服人，而不能强词夺理,八、民事及行政答辩状,第一，标题第二，当事人栏：答辩人，被答辩人第三，案由部分：答辩人因原告某某提起某某（案由）诉讼一案，现答辩如下。第四，答辩的论点和证据 1、就

17、事实部分进行答辩 对原告诉状诉状中所写的事实是否符合实际情况表示意见必须具有针对性，如所诉事实全部不能成立，就全部予以否定部分不成立，就部分予以否定并提出客观事实，同时举出证据予以证实自己的论点 2、就适用法律方面进行答辩 一是事实有出入，当然会引起法律适用上的改变,二是事实没有出入，而原告对实体条文理解有误，以致提出不合法的要求，则要举例反驳如违约之诉不能要求精神损害 三是程序方面指原告起诉违反民诉法的规定，没有具备引起诉讼发生和进行的条件如判决不予离婚后，原告又在生效后不到六个月内起诉 第二种情况是原告主体不适格 3、提出答辩主张 对原告诉状中的请求是完全不接受，还是部分不接受对本案处理依

18、法提出自己的主张要报着解决问题的态度，提出请求尽量可行，且请求必须明确具体完整第五，尾部及附项民事二审答辩词行政案件答辩词与一审民事答辩词雷同,九、民事（行政）上诉状,（一）标题 ： 民事上诉状写法同于行政上诉状（二）当事人栏：上诉人（一审），被上诉人（一审）（三）案由部分：一般这样表述：“上诉人因某某案不服某某法院某年某月某日判决（裁定），特向你院提起上诉（四）上诉请求 说明具体的请求目的，要求撤销原判，全部改判还是部分改判，或者是发回重审（五）上诉理由 主要针对原裁判，论证不服的理由，一般从以下几个方面论证：,第一，原审判决认定事实错误 指出原审认定事实错误的部分，说明事实真相，并举出确实

19、充分的证据来加以证实第二，原审确定案件性质不当 指确定案由的问题，如定性错误，必然处理不当如：任某某以租赁合同纠纷起诉甲公司要求赔偿损失，依据的事实是某市土地储备中心违法拆迁任某某租赁甲公司的营业房，土地储备中心没有给予甲公司补偿，也没有给予任某某补偿这个案子定性为租赁合同纠纷是错误的，应定性为拆迁补偿纠纷,第三，原判适用法律不当 原判适用法律条文于案情不适应，或曲解法律等，造成处理不当这种情况，举出相关法律条款，加以具体分析论证第四，原审违法程序法 违法程序法规定，以至于造成了案件处理不当盐池县法院审理了一个借款案件，标的额是33万元，借款人是一个企业，该企业被兼并后又成立了一个新公司采用的

20、是简易程序审理的，一审判决新公司偿还银行借款，该公司以不应适用简易程序审理而提出上诉，吴忠中院将此案发回重审,十、强制执行申请书,第一、标题（徐惠萍案）第二、当事人栏申请人，基本情况；被申请人，基本情况第三、请求事项：提出具体的明确的请求目的第四、事实和理由： 1、简要地叙述案情及处理结果 2、理由部分引用相应的法律条文第五、尾部及附项,十一、法律顾问服务方案（建议）,标题：建议律师事务所介绍律师个人介绍方案或建议：重点阐述聘请法律顾问的 必要性法律顾问的工作内容法律顾问的工作方式,十二、财产保全申请书,第一、标题第二、当事人栏申请人，基本情况；被申请人，基本情况第三、申请事项：写明被申请人的

21、何项财产实施财产保全，以及实施何种方法第四、事实和理由： 1、简要地说明案情事实 2、着重写明必须实施财产保全所依据的事实 3、论证不采取保全，势必会导致今后判决难以执行第五、尾部及附项财产保全申请书,十三、法律意见书,标题：某某律师事务所关于某某事项的法律意见书意见书致送单位名称及简要陈述委托事由及法律意见书的依据。意见书的内容：针对委托事宜，结合律师调取的证据和相关法律规定进行充分论述。在此部分，观点要准确，条理要清晰，内容要翔实。尾部：律所名称及时间,第三部分、执业心得,一、专注执业技能的培养： 技能之于律师，是存乎于心的一种专有技能，犹如空气，视之不见却须臾不可无，为执业律师生存之必需

22、。 律师技能全无定式，也并非一成不变，应随势而发，贵在活学活用。达到较高境界，便能于娓娓道来和轻描淡写之间闪现出技能高超的智慧之光，令对手博弈之中甘拜下风并萌生敬佩之心。,二、案件选择,在选择案件类型方面，律师如同过着游牧生活，在水草肥美的地方停下来放牧一阵，过后就收拾东西奔向新的绿洲。聪明的律师从来不会作出只办某类案件的承诺。人的生命是有限的，在单位时间内获得最高回报应视为律师的合理追求，无可厚非。,三、原始积累,律师腾飞前，必须完成以下原始积累： 1、法律知识原始积累； 2、技能的原始积累； 3、资金的原始积累。 执业律师必经一个资金方面的脱贫过程，同时也是技能的一个脱贫过程。这个过程相当艰难，需要有过人的耐心和毅力。,四、建立良好的社会关系,“谦和地与社会各界保持良好的社会关系，这是律师的第一生产力”“工欲善其事必先利其器”“居是邦也，事其大夫之贤者，友其士之仁者”,五、忠告,要成为一个优秀律师必须有深厚的法律知识功底，而且是洞察人类行为方面的专家。口才流利的演说家，运筹帷幄的策略家，指挥若定的指挥官，风度翩翩的外交家，意志坚定的角斗士。无知者不能，无德者同样不能从事律师职业。技能的增长是个痛苦的过程，需要时间、精力和财力的投入。,谢 谢！,祝鱼跃龙门，飞黄腾达！,