反不正当竞争法.doc

1、2008 年注册资产评估师考试辅导 经济法 第 1 页第七章 反不正当竞争法律制度考情分析本章近三年试题考点归纳表年份 题型 考点单项 不正当竞争行为多项 2005综合 单项 消费者的权利多项 2006综合 单项 不正当竞争行为多项 不正当竞争行为2007综合 本章近四年试题分数分布表 单项 多项 综合 合计题 分 题 分 题 分 题 分2005 1 1 1 12006 1 1 1 12007 1 1 1 2 2 3前言本章主要内容有：经营者与消费者的权利；不正当竞争行为；垄断行为；反垄断的实施机制。2008 年教材本章增加了反垄断法的内容。具体有：增加第 5 节反垄断法概述；增加第 6 节垄

2、断行为；增加第 7 节反垄断法的实施。对新增的内容应注意掌握。一、反不正当竞争法概述经济竞争，是商品经营者为实现商品价值，满足经济利益，相互之间展开的竞相争胜、优胜劣汰的活动。经营者为追求利益，可能违背诚实信用原则，采取欺骗、假冒伪劣、诽谤等手段，损害竞争对手和消费者的利益，这种现象就是不正当竞争。二、经营者与消费者的权利1.经营者及其权利经营者是从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人，是市场中的竞争者。法律保护经营者的合法权益，比如经营决策权、定价权、销售权、拒绝摊派权等经营权。2.消费者及其权利消费者是指为生活消费购买、使用商品和接受服务的对象，可以是个人或单位。保护消费者的

3、合法权益不受侵害是全社会的共同责任。（1）安全权：消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。（2）知情权：消费者有权知道其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况。（3）选择权：消费者享有自主选择商品或者服务的权利。2008 年注册资产评估师考试辅导 经济法 第 2 页（4）公平交易权：消费者有权按照货有所值、等价有偿的原则从事交易。（5）求偿权：消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害时，享有依法获得赔偿的权利。（6）结社权：消费者享有依法成立维护自身合法权益的社会团体的权利。（7）教育权：消费者享有获得有关消费和消费者权益保护方面的知识的权利。（8）人

4、格权：消费者在购买、使用商品和接受服务时，享有其人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利。（9）监督权：消费者享有对商品和服务，以及保护消费者权益工作进行监督的权利。【考题单选题】消费者王某使用在某商场购买的“热得快”电热器时，瓶中沸水喷射出来，将王某的脸、颈、胸部严重烫伤。在本案中，王某的（ ）受到侵害。（2006 年）A.人格权B.人身安全权C.财产安全权D.知情权答疑编号 811070101【答案】B【解析】本题考核点是消费者的权利。消费者有权要求经营者提供的商品，符合保障人身的要求。三、不正当竞争行为1.虚假标识行为虚假标识行为，指经营者从事下列行为，对商品外观进行不真实的标识，以此误导消

5、费者：（1）假冒他人注册商标；（2）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，使用与其近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆的；（3）擅自使用他人的企业名称或者姓名、引人误认的；（4）在商品上伪造、冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示的行为。【考题单选题】某省甲酒厂生产的“康 K”牌高梁酒属本省知名商品，备受消费者青睐。该省乙酒厂生产“爽 S”牌啤酒，啤酒瓶形状和瓶贴标签的图样、色彩与“康 K”高粱酒非常近似，容易引起消费者误认，但是两种酒的注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同。对此，下列表述中，符合反不正当竞争法规定的是（ ）。（2005 年

6、）A.因两种酒的注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，故乙酒厂的行为不构成不正当竞争B.乙酒厂的行为并非属于假冒商标行为，故不构成不正当竞争C.两种酒装潢外观近似，容易引起消费者误认，但“康 K”牌高粱酒不是全国驰名商品，故乙酒厂行为不构成不正当竞争D.两种酒装潢外观近似，容易引起消费者误认，且“康 K”牌高粱酒为知名商品，故乙酒厂行为构成不正当竞争答疑编号 811070102【答案】D【解析】本题考核点是不正当竞争行为。根据规定，擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，使用与其近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆的，属于虚假标识行为，是不正当竞争的一种。2008 年注册资产评

7、估师考试辅导 经济法 第 3 页2.虚假宣传行为虚假宣传行为，指经营者利用广告或其他方法对商品质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传的行为。3.商业贿赂行为商业贿赂是指经营者采用财物或者在账外暗中给予对方单位、个人回扣等手段进行贿赂，以销售或购买商品的行为。商业贿赂的主要表现形式是“回扣”。商业贿赂还可能采取提供旅游、考察等多种手段。4.不正当有奖销售行为不正当有奖销售行为包括三类，即欺骗性有奖销售、借机推销质次价高商品的有奖销售、最高奖金额超过 5000 元的抽奖式有奖销售。其中，欺骗性有奖销售行为主要表现为：（1）谎称有奖销售或者对设奖的种类、中奖概率、最

8、高奖金额、总金额、奖品种类、数量、质量、提供方法作虚假不实的表示；（2）采用不正当的手段故意让内定人员中奖；（3）故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或者不与商品、奖券同时投放市场；故意将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场等。【考题单选题】根据反不正当竞争法的规定，抽奖式有奖销售的最高奖金额不得超过（ ）元。（2007 年）A.1000B.3000C.5000D.8000答疑编号 811070103【答案】C【解析】本题考核点是不正当竞争行为。不正当有奖销售行为包括三类，即欺骗性有奖销售、借机推销质次价高商品的有奖销售、最高奖金额超过 5000 元的抽奖式有奖销售。

9、5.侵犯商业秘密行为商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。在经济活动中，经营者侵犯商业秘密的行为主要表现为：（1）以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（3）权利人的职工或者与权利人有业务关系的单位和个人违反合同约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密的行为等。另外，第三者明知或者应知以上所列违法行为，获取、使用或者披露他人商业秘密的，也视为侵犯商业秘密的行为。【例题多选题】下列行为中，属于侵

10、犯商业秘密行为的是（ ）。A.李某为某公司的部门经理，他将本公司的一项专有技术成果告诉自己的弟弟B.张某为某公司的经理，他用二万元现金贿赂同行业某公司的技术员钱某，获取该公司的专有技术C.某食品公司的促销员向顾客宣传本公司产品性能的同时极力反对顾客购买其他公司的产品，声称其他公司产品的原料有污染D.某建筑公司的职工田某，将本公司的设计图纸复制卖给同行业的另一建筑公司E.赵某获取招标的标底，并告诉其朋友王某，使王某投标成功答疑编号 811070104【答案】ABDE【解析】本题考核点是侵犯商业秘密行为。C 项属于商业诽谤行为。2008 年注册资产评估师考试辅导 经济法 第 4 页6.商业诽谤行为

11、商业诽谤是指经营者捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉的行为。四、反不正当竞争法的监管机制1.行政监督行政监督是指依法授权的行政主管机关对不正当竞争行为的监督。我国县级以上工商行政管理部门是专司市场监督管理的职能部门。2.社会监督社会监督，即非国家机关的社会组织和个人的监督。社会监督的主体包括经营者、消费者、新闻媒体及行业协会等社会团体。3.经营者的法律责任（1）经营者违反反不正当竞争法的规定，给其他经营者造成损害的，应承担赔偿损失的责任。（2）经营者违反反不正当竞争法规定进行不正当竞争的，应承担相应的行政责任。（3）不正当竞争行为的经营者给其他经营者、消费者的合法权益及社会公

12、共利益造成经济损害，情节严重，并构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。五、反垄断法概述1.垄断的含义经济垄断是发生在商品生产和交换过程中的垄断，通常表现为垄断行为或者垄断状态。垄断对自由竞争、有效竞争构成某种障碍。2.垄断的特征（1）垄断的本质特征是控制。（2）垄断阻碍公平、有效竞争的展开。（3）反垄断的对象是政府在特定时期禁止或者限制的一部分垄断。六、垄断行为1.垄断行为（1）经营者达成垄断协议；（2）经营者滥用市场支配地位；（3）具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。2.垄断协议垄断协议是经营者的联合行为。反垄断法规定，垄断协议是指排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。横

13、向垄断协议 纵向垄断协议指具有竞争关系的经营者之间达成的协议 指具有产品供应、服务关系的上下游企业之间达成的协议。固定或者变更商品价格；限制商品的生产数量或者销售数量；分割销售市场或者原材料采购市场；限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品；联合抵制交易；固定向第三人转售商品的价格；限定向第三人转售商品的最低价格；国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议，比如搭售协议、强制下游企业购买最低数量产品的协议。2008 年注册资产评估师考试辅导 经济法 第 5 页国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。3.滥用市场支配地位滥用市场支配地位，是指拥有市场支配地位的经营者采用不正当的方式排除、限制

14、竞争的行为。该行为通常只有竞争实力雄厚的经营者或者政府特许的商品经营者才有可能实施，前者如美国微软公司在销售其 WINDOWS 操作系统时“捆绑”销售浏览器，后者如电信部门强迫消费者购买其指定的电话。（1）有下列情形之一的，可以推定经营者具有市场支配地位：一个经营者在相关市场的市场份额达到 1/2 的；两个经营者在相关市场的市场份额合计达到 2/3 的；三个经营者在相关市场的市场份额合计达到 3/4 的。但是，前述第、项规定的情形中，有的经营者市场份额不足 1/10 的，不应当推定该经营者具有市场支配地位。【例题多选题】下列情形中，不应当推定经营者具有市场支配地位的有（ ）。A.甲公司和乙公司

15、分别占有相关市场份额达到 1/3B.甲公司和乙公司共同占有相关市场份额达到 2/3C.甲公司和乙公司共同占有相关市场份额达到 2/3，其中甲公司市场份额不足 1/10D.甲公司、乙公司和丙公司共同占有相关市场份额达到 2/3E.甲公司、乙公司和丙公司共同占有相关市场份额达到 3/4，其中甲公司市场份额不足 1/10答疑编号 811070105【答案】CDE【解析】本题考核点是滥用市场支配地位。C 选项和 E 选项有的经营者市场份额不足 1/10；D选项三个经营者在相关市场的市场份额合计没有达到 3/4。（2）滥用市场支配地位的表现以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品，即不当高价（或

16、暴利）、不当低价；没有正当理由，以低于成本的价格销售商品，即不当低价销售；没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易，即不当拒绝交易；没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易，即不当限制交易；没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件，即不当搭售或者附加不合理条件；没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇，即不当差别待遇；国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。从以上规定可以看出，拥有市场支配地位的经营者的相关交易行为是否构成违法，需要执法机构通过调查核实，确认相关行为是否正当之后，才能做出决定。（3）

17、反不正当竞争法规定的滥用市场支配地位包括：公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。经营者为排挤竞争对手，以低于成本的价格销售商品。经营者销售商品时，违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。4.经营者集中2008 年注册资产评估师考试辅导 经济法 第 6 页（1）经营者集中是指商品经营者通过产权结构调整或者企业组织形式变化等方式提高企业竞争力的活动。（2）反垄断法规定了三种经营者集中形式：经营者合并；经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施

18、加决定性影响。（3）经营者集中达到国务院规定的申报标准的，应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中。（4）经营者集中有下列情形之一的，可以不向国务院反垄断执法机构申报：参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者 50%以上有表决权的股份或者资产的；参与集中的每个经营者 50%以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。【例题多选题】下列企业合并后，如果市场份额达到国务院规定的申报标准，但可以豁免的有（ ）。A.甲公司和乙公司合并，合并前，甲公司拥有乙公司 50%以上有表决权的股份B.甲公司和乙公司合并，合并前，丙公司拥有甲公司 50%以上有表决权的股份C.甲公司和乙

19、公司合并，合并前，丙公司分别拥有甲公司和乙公司 50%以上有表决权的股份D.甲公司、乙公司和丙公司合并，合并前，丁公司分别拥有甲公司和乙公司 50%以上有表决权的股份E.甲公司、乙公司和丙公司合并，合并前，丁公司分别拥有甲公司、乙公司和丙公司 50%以上有表决权的股份答疑编号 811070106【答案】ACE【解析】本题考核点是经营者集中。A 选项属于可以不向国务院反垄断执法机构申报的第一种情形；C 选项和 E 选项属于可以不向国务院反垄断执法机构申报的第二种情形。（5）对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除按规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家

20、安全审查。5.滥用行政权力排除、限制竞争滥用行政权力排除、限制竞争，是指国家行政机关或者法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，利用其拥有的社会经济管理权，对经营者、消费者的市场交易行为进行限制或者控制，从而影响有效竞争秩序、影响政府公信力的行为。包括：（1）限定交易；（2）阻碍商品跨地区流通；（3）阻碍跨地区招投标；（4）阻碍跨地区投资；（5）强制经营者从事垄断行为；（6）制定含有排除、限制竞争内容的规定。上述六种行为中，第六种仅针对于行政机关，其他五种针对行政机关以及法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织。七、反垄断的实施机制1.反垄断执法机构反垄断执法机构是依法行使反垄断调查和审

21、查权力，并对违法垄断行为进行制裁的行政机构。2008 年注册资产评估师考试辅导 经济法 第 7 页目前，国务院执行反垄断执法事务的机关有国家发改委、商务部和国家工商总局。2.反垄断调查（1）启动；（2）反垄断执法机构调查涉嫌垄断行为，可以采取下列措施：进入被调查的经营者的营业场所或者其他有关场所进行检查；询问被调查的经营者、利害关系人或者其他有关单位或者个人，要求其说明有关情况；查阅、复制被调查的经营者、利害关系人或者其他有关单位或者个人的有关单证、协议、会计账簿、业务函电、电子数据等文件、资料；查封、扣押相关证据；查询经营者的银行账户。（3）中止；（4）决定：反垄断执法机构对涉嫌垄断行为调查核实后，认为构成垄断行为的，应当依法做出处理决定，并可以向社会公布。3.反垄断法规定的法律责任