强烈推荐：08年考468分考生的笔记——中国法制史.doc

1、TopS 大家论坛司法考试专区更多精品在大家！ http:/ 大家网，大家的！中国法制史第一章、 奴隶制法律制度一、夏朝、商朝（一） 、中国国家与法起源中国国家与法起源于夏朝主要证据1) 夏启是中国历史上第一个凌驾于全社会之上的世袭专制帝王。2) 夏已开始按地域划分统治区域。3) 夏已建立了完备的国家机器，包括军队、职官、监狱以及贡赋制度。4) 夏还建立了以国家强制力为直接后盾的法律制度。国家与旧的氏族组织的区别1） 按地域划分国民2） 公共权利的设立中国国家与法的起源的特点1) 浓厚的宗法氏族血缘色彩。2) 以家长制的集权统治为基本统治方式。3) 法律与道德互相结合，界限不清。4) 刑事法规

2、相对发达，民事法规相对落后。（二） 、夏、商法制指导思想神权法思想一直是占统治地位的法制指导思想，他是原始自然宗教与阶级社会有政治目的的天神崇拜和祖先崇拜相结合的产物。影响了后世家天下的政治理论和社会格局。神权法的主要内容是1、王权神授（听命于天，听命于神是夏商法制的主导思想）2、天讨与天罚（三） 、夏、商立法概况除夏、商王发布的各种命令外，主要表现为不成文的习惯法，由于没有成熟的文字，主要靠代代口传而流传和遵循的。1、禹刑（不是成文法，而是泛指夏朝的法律和刑罚。除习惯法外，夏王针对各种具体情况发布的王命和誓也是法律渊源之一）2、汤刑（商有乱政而汤作刑不成文的习惯法仍占很大比重，除此誓、诰、命

3、也是当时重要的法律渊源。誓是约束的意思，相当于军法；诰，含义告诫，偏重于国王对权臣、大臣、诸侯或下属发布的命令、指示或训诰；命是国王对具体事情发布的命令）商王朝建立后法律制度随国家政治制度的变迁也进行过几次大的修改。（四） 、夏、商的主要罪名1) “昏、墨、贼，杀”“己恶而掠人之美为昏，贪以败官为墨，杀人不忌为贼。 ”2) 文献记载的最早的军法“不用命戮于社” 不执行王命者在土地庙前处决。3) “刑名从商 ”商朝的罪名已比夏朝极大完善。最为突出的是对于政治性犯罪的惩罚。最突出的是镇压乱政罪和疑众罪，属于思想政治罪范畴，可以任意解释，后世历代王朝都在不同程度上和不同形式上以此来诛杀异己，这也是中

4、国传统法律的主要特点之一。TopS 大家论坛司法考试专区更多精品在大家！ http:/ 大家网，大家的！二、西周以德（礼）治国（1） “天”：“上天 ”（2） “德”：敬天、敬祖、保民（一）法制思想 “以德配天，明德慎罚”（3） “德教”：“ 礼治”a、 “亲亲”【家庭】 “亲亲父为首”（1）抽象的精神原则 b、 “尊尊”【社会】 “尊尊君为首”a、 军(行兵仗之礼)b、 凶(丧葬之礼)c、 嘉(冠婚之礼)d、 宾(迎宾待客之礼)（2）具体的礼仪形式 “五礼”e、 吉(祭祀之礼)a、 周礼完全具有法的三个基本特性，即规范性，国家意志性和强制性1、 “礼”西周时期的礼已具备法的性质b、 周礼在当

5、时对社会生活各个方面都有着实际的调整作用（1）是中国古代统治阶级对犯罪者使用的五种刑罚手段的总称。具体名称，见于尚书吕刑的为： 墨、劓、剕、宫、大辟；见于周礼 秋官的为：墨、劓、宫、刖、杀。2、 “五刑”（2）从文献资料看，西周已较普遍地施行墨、劓、剕、宫、大辟五种刑罚 1（1） “出礼入刑”汉书陈宠传 “礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里”，二者共同构成西周法律的完整体系。a、 “礼不下庶人” 强调礼有等级差别，禁止任何越礼的行为；（二）法制主要内容之基本结构（“礼”“刑” 关系）3、 “礼”“刑”关系 （2） “礼不下庶人” 、 “刑不上大夫” b、 “刑不上大夫” 强调贵族官僚在适

6、用刑罚上的特权。（一） 、西周的法制思想1) 以德配天（上天只把天命交给有德者，德包括 3 个方面：敬天、敬祖、保民。认为民心向背决定王朝的盛衰，能否实行德政又关系到民心向背。 ）2) 明德慎罚（实施德教，用刑宽缓，周公制礼形成西周时期礼、刑相结合的特点。 ）3) 刑罚世轻世重根据时世的变化来确定用刑的轻与重。刑新国用轻典（以安定人心） ，刑平国用中典，刑乱国用重典（维持社会秩序） 。4) 西周法制指导思想的影响以德配天、明德慎罚被后世奉为法律制度的理想的原则与标本。后被儒家（董仲舒）发展为“德主刑辅，礼刑并用”的基本策略，从而为以礼法结合为特征的中国封建法制奠定了理论基础。1西汉初年，文帝、

7、景帝时曾宣布废除肉刑，以笞、杖等来代替。但终汉之世，肉刑并未真正废除。不过夏、商、周以来的传统五刑制度，已经开始发生变化。自汉以后，历朝对五刑屡加更定，至北齐，已确定鞭、杖、耐(后为徒)、流、死为五刑。到隋、唐时期，商周以来的墨、劓、剕、宫、大辟五刑制度，终于为笞、杖、徒、流、死的五刑制度所代替，直至明、清沿用不改。通常把商周以来的五刑，称之为“前五刑” 、 “旧五刑”或“奴隶制五刑” ，隋唐以来的五刑，通常称之为“后五刑” 、 “新五刑”或“封建制五刑。 ”TopS 大家论坛司法考试专区更多精品在大家！ http:/ 大家网，大家的！（二） 、西周的立法制度1) 西周时期的礼概念：是中国古代

8、社会中长期存在的、维护血缘和宗法关系和宗法等级制度的一系列精神原则和言行规范的总称。2) 西周时期的礼渊源与发展：原始社会的祭祀仪式随阶级分化成礼，包含社会成员不同的社会地位。商、周两朝礼都有所发展，西周周公制礼礼获得了空前规模的发展，对社会生活各个方面都有调整作用。春秋战国时期，周礼丧失了规范社会的作用。3) 吕刑（西周时周穆王进行的司法改革，令当时吕国诸侯，兼周穆王司寇吕候制度，内容不可考，又称甫刑）4) 九刑。一是指周朝的刑书。二是指西周的刑罚“墨、劓、非、宫、大辟五刑和赎、鞭、扑、流”5) 遗训、殷彝。先王留下的遗制。殷彝，商朝的某些法律。（三） 、西周的民事法律制度1、契约1) “质

9、”长，买卖奴隶、牛马使用；（1）买卖契约：“质”、 “剂” 2) “剂”短，买卖兵器、珍异之物使用契约写在简牍上，一分为二，双方各执一份。都由官府制作，并由“质人” 专门管理。1) “傅”，是把债的标的和双方权利义务等写在契券上；（2）借贷契约：“傅别” 2) “别”，是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。2、婚姻a) “一夫一妻” 某些男子可以有妾（媵 yng 嫁制度）有婢“男女同姓，其生不蕃” 不利于民族的发展b) “同姓不婚”“附远厚别” 加强与异姓贵族的联系，巩固家天下与宗法制度。（1）婚姻缔结的三大原则c) “父母之命，媒妁之言” 必须由父母家长决定子女的婚姻

10、大事，媒人中介，否则即为“淫奔”。a) 纳采 男家请媒人向女方提亲；b) 问名 女方答应议婚后男方清媒人问女子名字、生辰等，并卜于祖庙以定凶吉；c) 纳吉 卜得吉兆后即与女家定婚；d) 纳征 男方送聘礼至女家，故又称纳币；e) 请期 男方携礼至女家商定婚期；（2）婚姻的“六礼”程序f) 亲迎 婚期之日男方迎娶女子至家。至此婚礼始告完成，婚姻也最终成立。a) “七出”（“ 七去”） 【不顺父母、无（儿）子、淫、妒、恶疾、多言、盗窃；】（3）婚姻关系的解除b) “三不去” 【有所娶而无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵；】3、继承嫡长子继承制 “立嫡以长不以贤，立子以贵不以长” （大老婆的大儿子，并且

11、负责祭祀）（四） 、西周的刑事法律制度1、主要罪名的分类：1) 一是政治性犯罪，如违抗王命罪；2) 二是破坏社会秩序，侵犯人身财产等方面的犯罪，如冠攘奸宄（聚众抢劫）罪；3) 三是渎职方面的犯罪，如司法官的五过凡属司法官罚不当罪，徇私枉法者按五过论罪 a、惟官，指畏权势而枉法者；b、惟反，指报私怨而枉法；c、惟内，指为亲属裙带而徇私；d、惟货，指贪赃受贿而枉法；e、惟来，指受人请托而枉法。TopS 大家论坛司法考试专区更多精品在大家！ http:/ 大家网，大家的！2、奴隶制的五刑按从轻到重分为“墨、劓、非、宫、大辟”其中非刑有刖，砍手；非，砍足；膑砍膝盖骨。大辟是死刑的总称。商、春秋时一直是

12、作为主体刑罚而广泛应用。其影响遍及整个奴隶制社会和封建制社会前期，经过秦汉的刑罚变革，直到南北朝后期，才完全被封建制五刑取代。（五） 、西周的司法制度（1）最高裁判者 周天子a) 大司寇（最高长官） 负责实施法律法令，辅佐周王行使司法权b) 小司寇 辅佐大司寇审理具体案件（2）中央c) 专门的司法属吏（3）基层 士师、乡士、遂士等负责处理具体司法事宜（六） 、西周的诉讼制度a) 民事案件称为“讼” 审理民事案件称为“听讼”（1）狱讼b) 刑事案件称为“狱” 审理刑事案件叫做“断狱” 。a) 辞听，听当事人的陈述，理屈则言语错乱；b) 色听，观察当事人的表情，如理亏就会面红耳赤；c) 气听，听当

13、事人陈述时的呼吸，如无理就会紧张得喘息；d) 耳听，审查当事人听觉反应，如无理就会紧张得听不清话；（2）五听判案时通过观察当事人的言语表达、面部表情、呼吸、听觉、眼睛与视觉判断其陈述真伪的五种方式，说明西周时已注意到司法心理问题并将其运用到审判实践中。 周礼秋官小司寇中记载的具体内容是：e) 目听，观察当事人的眼睛，无理就会失神。a) 惟官，畏权势而枉法；b) 惟反，报私怨而枉法；c) 惟内，为亲属裙带而徇私；d) 惟货，贪赃受贿而枉法；（3）五过e) 惟来，受私人请托而枉法。凡以此五者出入人罪，皆以其罪罪之。是西周有关法官责任的法律规定。（4）三刺 一刺群臣、再刺官吏、三刺国人凡遇重大疑难案

14、件，应先交群臣讨论，群臣不能决断时，再交官吏们讨论，还不能决断的，交给所有国人商讨决定。 “三刺”制度说明西周对司法判案的慎重，是“明德慎罚”思想在司法实践中的体现。三、东周之春秋时期（前 770前 476）礼崩乐坏1、郑国执政子产“铸刑书” 中国历史上第一次公布成文法的活动2、郑国大夫邓析编“竹刑”邓析的“竹刑”属私人著作，在当时有很大影响。后被郑国执政杀害，但他的竹刑仍在郑国流传并为执政者接受成为法律，所谓杀邓析而用其刑。公布成文法的活动3、晋国赵鞅“铸刑鼎” 中国历史上第二次公布成文法的活动1) 郑国铸刑书。前 536 年，郑国执政子产将郑国的法律条文铸在象征诸侯权位的金属鼎上，向全社会

15、公布。是中国历史上第一次公布成文法的活动。2) 邓析的竹刑。前 530 年，邓析综合郑国内外的法律规范，编成刑书，刻在竹简上，称为竹刑。属私人著作。3) 晋国铸刑鼎。前 513 年，晋国赵鞅把前任执政范宣子所编刑书正式铸于鼎上，公之于众。这是中国历史上第二次公布成文法活动。TopS 大家论坛司法考试专区更多精品在大家！ http:/ 大家网，大家的！4) 公布成文法的历史意义一是公布成文法的活动是对传统的法律观念、传统的法律制度以及传统社会秩序的一种否定，成文法的公布说明法律制度已不是少数人的私产，而应成为全社会的一种公开调节器，传统的社会结构也随之变化；二是公布成文法的活动在客观上为封建制度

16、的进一步发展提供了条件；三是标志着法律观念和法律技术的发展与进步；四是为战国时期和战国以后封建法律的发展与完善积累了经验。第二章、 封建制前期（战国、秦、汉、三国、两晋、南北朝）法律制度一、东周之战国时期（前 475前 221）以刑（法）治国、明法重刑（一） 、战国时期法家的法制思想反映了新兴地主阶级的法律观，并成为战国时期法制发展的主要指导思想。1) 以法治国国家应制定法律作为全社会的基本准则，以统一的法律对社会生活的各个方面作出相应的规定，将全社会都纳入法律秩序中，以法律作为普遍的行为标准。第二，国家应依照所制定的法律来处理各种事务，所谓缘法而治，反对宗法时代的因人而制。第三，以法律作为统

17、一的取舍标准，要求全社会都在法律范围内活动，强调“事断于法”。2) 刑无等级。反对礼有差等。 “刑过不避大臣，赏善不遗匹夫”。3) 行刑重轻。 “重刑主义” 也是法家法律思想的突出内容。4) 法布于众。（二）李悝制法经1、 法经是中国历史上第一部比较系统的封建成文法典。战国时期魏文侯相李悝在总结春秋以来各国成文法的基础上制定的，在中国立法史上具有重要历史地位（原文已失传） 。 （最后一部，大清律例）a) 盗法b) 贼法关于惩罚危害国家安全、危害他人及侵犯财产的法律规定。李悝认为“王者之政莫急于盗贼”，所以将此两篇列为法典之首。c) 网法 又称囚法 ，是关于囚禁和审判罪犯的规定；d) 捕法 关于

18、追捕盗贼及其他犯罪者的规定； 网、捕二篇多属于诉讼法的范围e) 杂法 杂法是关于“盗贼” 以外的其他犯罪与刑罚的规定，主要规定了“六禁”，即淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁等。2、共六篇：f) 具法 具法是关于定罪量刑中从轻从重法律原则的规定，起着“具其加减”的作用，相当于近代刑法典中的总则部分。3、基本特征：维护封建专制政权，保护地主的私有财产和奴隶制残余，并且贯彻了法家“轻罪重刑”的法治理论。法经的内容及特点充分反映了新兴地主阶级的意志与利益。（1） 法经是战国时期政治变革的重要成果，是战国时期封建立法的典型代表和全面总结。a) 从体例上看， 法经六篇为秦汉直接继承，成为秦汉律的主要篇目

19、，魏晋以后在此基础上进一步发展，最终形成了以名例为统率，以各篇为分则的完善的法典体例。4、历史地位：（2） 法经的体例和内容，为后世封建成文法典的进一步完善奠定了重要的基础。是中国法制史上一部极为重要的法典。b) 在内容上， 法经中“盗”、 “贼”、 “囚”、 “捕”、 “杂”、 “具”各篇的主要内容大都为后世封建法典继承与发展。（三）商鞅变法公元前 359 年，法家著名代表人物商鞅在秦国实施变法改革，这是战国时期封建法制发展过程中又一次意义重大的法制改革。1、主要 （1） “改法为律” 强调法律规范的普遍性，具有“范天下不一而归于一”的功能。TopS 大家论坛司法考试专区更多精品在大家！ h

20、ttp:/ 大家网，大家的！A.规定凡悉心耕织，多打粮食、多织布者，免除其劳役或奴隶身份；B.追求末利、投机经商以及怠于农事而致穷困的人，则要将其妻子儿女一起没收为官奴婢；奖励耕织C.为了鼓励发展小农经济，扩大户赋的来源，还颁布了分户令 ；（2） “富国强兵”奖励军功颁布军爵律 ，规定有军功者按其功劳大小赐爵，设置了从公士到彻侯等二十一级爵位，凡斩敌首者按级晋爵，投降敌人及叛国者处以重刑。a) 废除世卿世禄，实行按军功授爵，规定除国君的嫡系以外的宗室贵族，没有军功即取消其爵禄和贵族身份。（3）剥夺旧贵族的特权 b) 取消分封制，实行郡县制，剥夺旧贵族对地方政权的垄断权，强化中央对地方的全面控制

21、。a) “以法治国” 、 “以吏为师”。b) “轻罪重刑” 【对轻罪也用重刑】c) 不赦不宥【主张凡有罪者皆应受罚】d) 鼓励告奸：“告奸者与斩敌首同赏”。内容（4）全面贯彻法家“以法治国”和“明法重刑”的主张： e) 实行连坐：如邻伍连坐，军事连坐、职务连坐、家庭连坐等。2、历史意义商鞅变法是一次极为深刻的社会变革，在深度和广度上都超过了这一时期其他诸侯国的改革。虽然商鞅在秦孝公死后被旧势力车裂而亡，但其变法成果被秦国继承和发扬。秦国在商鞅变法之后迅速强盛起来，最终一统六国，建立了历史上第一个中央集权的封建王朝。二、秦朝（前 221前 206）严刑峻法（一） 、秦朝的法制指导思想。1) 法令

22、由一统。2) 以法为本，凡事皆有法式。3) 弃理任法，峻法严刑。秦朝奉行法家思想，打击儒家思想。（二） 、秦朝的立法概况1、主要法律形式。1) 诏令。皇帝临时发布的命令，具有最高的法律效力。2) 律。是国家大法，秦朝法律的主体，带有普遍性、稳定性和刑事性的特点。3) 廷行事。判例，可作为同类案件判决的依据。4) 法律答问。国家对法律术语、条文、律义作出的具有法律效力的解释。类似于后世的律疏。5) 式。国家机关工作程序、原则及有关公文程式的法律文件。2、睡虎地秦墓竹简。 （云梦秦简、出土秦律）律、法律答问、封诊式（是司法机关审理案件的原因、治狱程式、调查勘验等方面的法律规定） 、为吏之道（规定官

23、员应遵循的为官准则和具体要求） 。体现了秦朝治道运行皆有法式的法制特征。（三） 、秦朝的刑事法律制度1、刑法之罪名与刑罚A、罪名。极为繁多，尚无系统分类，更未形成较为科学的罪名体系。主要有五类：1) 谋反，这在当时被视为最严重的犯罪；2) 操国事不道，主要是指操纵国家政务大权，发动政变以及其他倒行逆施的行为；3) 泄露皇帝行踪、住所、言语机密；4) 偶语诗书、以古非今；5) 诽谤、妖言；6) 诅咒、妄言；(1)危害皇权罪7) 非所宜言；TopS 大家论坛司法考试专区更多精品在大家！ http:/ 大家网，大家的！8) 投书，即投寄匿名信；9) 不行君令等。a) 盗窃在当时被列为重罪，按盗窃数额

24、量刑b) 共盗指五人以上共同盗窃，1) 侵犯财产方面的罪名主要是“盗” c) 群盗则是指聚众反抗统治秩序，属于危害皇权的重大政治犯罪。A.这里的“贼”是 “害良”、 “无变斩击”之意，即杀死、伤害他人，以及在未发生变故的正常情况下杀人、伤人。(2)侵犯财产和人身罪2) 侵犯人身方面的罪名主要是贼杀、伤人 B.斗伤、斗杀在秦代亦属于侵犯人身罪。1) 官吏失职造成经济损失的犯罪2) 军职罪a) “见知不举” 罪， “有敢偶语 诗 、 书者，弃市。以古非今者，族。吏见知不举者，与同罪”b) “不直”罪，罪应重而故意轻判，应轻而故意重判；c) “纵囚”罪，应当论罪而故意不论罪，以及设法减轻案情，故意使

25、案犯达不到定罪标准，从而判其无罪。(3)渎职罪 3) 有关司法官吏渎职的犯罪，主要有：d) “失刑”罪，指因过失而量刑不当(若系故意，则构成“不直”罪。1) 田律中规定的违令卖酒罪；A、 “逋 b 事”，指已下达征发徭役命令而逃走不报到；B、 “乏徭 ”，指到达服徭役地点又逃走。2) 逃避徭役C、 徭律还规定，主管官吏征发徭役迟延，也要加以处罚。(4)妨害社会管理秩序罪3) 逃避赋税 隐匿成年男子，以及申报废、疾不实，里典、伍老要被处刑。1) 关于婚姻关系 包括夫殴妻、夫通奸、妻私逃等等(5)破坏婚姻家庭秩序罪 2) 关于家庭秩序 包括擅杀子、子不孝、子女控告父母、卑幼殴尊长、乱伦等等B、刑罚

26、。种类极为繁多，主要包括 8 大类：笞刑、徒刑、流放刑、肉刑、死刑、羞辱刑、经济刑、株连刑；其中前 5 类相当于现代的主刑，后 3 类相当于现代的附加刑。但尚未形成完整的刑罚体系，且刑罚极为残酷，一切都呈现出过渡时期的特征。(1)笞刑 是以竹、木板责打犯人背部的轻刑，是秦代经常使用的一种刑罚方法，大多针对轻微犯罪而设，也有的是作为减刑后的刑罚。城旦舂， （五年）男犯筑城，女犯舂米，但实际从事的劳役并不限于筑城舂米；鬼薪、白粲 cn， （四年）男犯为祠祀鬼神伐薪，女犯为祠祀择米，但实际劳役也决不止于为宗庙取薪择米；隶臣妾， （三年）即将罪犯及其家属罚为官奴婢，男为隶臣，女为隶妾，其刑轻于鬼薪、白

27、粲；司寇， （二年）即伺寇，意为伺察寇盗，其刑轻于隶臣妾；(2)徒刑剥夺罪犯人身自由，强制其服劳役的刑罚。在秦代主要包括： 候， （一年）即发往边地充当斥候，是秦代徒刑的最轻等级。(3)流放刑包括迁刑和谪刑，都是将犯人迁往边远地区的刑罚，其中谪刑适用于犯罪的官吏，但两者都比后世的流刑要轻。(4)肉刑 即黥 qing(或墨)、劓、刖( 或斩趾 )、宫等四种残害肢体的刑罚，源于奴隶制时代，在秦时不仅沿用，且十分广泛。秦的肉刑大多与城旦舂 chng 等较重的徒刑结合使用。弃市，即所谓杀之于市，与众弃之；戮，即先对犯人使用痛苦难堪的羞辱刑，然后斩杀；磔 zh，即裂其肢体而杀之；腰斩；车裂；“阝亢”，又

28、作坑，即活埋；(5)死刑定杀，即将患疾疫的罪人抛入水中或生埋处死；TopS 大家论坛司法考试专区更多精品在大家！ http:/ 大家网，大家的！枭首，即处死后悬其首级于木上；族刑，通常称为夷三族或灭三族；具五刑， “当夷三族者，皆先黥、劓、斩左右趾，笞杀之，枭其首，菹 z 其骨肉于市。其诽谤詈 l 诅者，又先断舌，故谓之具五刑。 ”“髡”是指剃光犯人的头发和胡须、鬓毛；“耐”与“完”是一刑二称，指仅剃去胡须和鬓毛，而保留犯人的头发。(6)羞辱刑秦时经常使用“髡” 、 “耐”、“完”等耻辱刑作为徒刑的附加刑。 死刑中的“戮” 刑也含有羞辱之意。A.纯属罚金性质的“赀甲”、 “赀盾”；B.“赀戍”

29、，即发往边地作戍卒；a、秦律中对轻微罪适用强制缴纳一定财物的刑罚主要是“赀”z，是用经济制裁来惩治官吏的一般失职和普通百姓的一般违法行为的独立刑种，它包括三种： C.“赀徭”，即罚服劳役。(7)经济刑b、赎刑也可归入这一范畴。 赎刑不是独立刑种，而是一种允许已被判刑的犯人用缴纳一定金钱或服一定劳役来赎免刑罚的办法。秦代的赎刑范围非常广泛，从“赎耐”、 “赎黥”、 “赎迁”，到“赎宫 ”、 “赎死” ，均可赎免。(8)株连刑 主要是族(见死刑条)和“ 收”收，亦称收孥 n、籍家，是在对犯人判处某种刑罚时，还同时将其妻子、儿女等家属没收为官奴婢。2、刑法之刑罚适用原则此处辅导用书有误！应为“定罪量

30、刑的原则” 1、刑事责任能力的规定秦律规定，凡属未成年犯罪，不负刑事责任或减轻刑事处罚。秦律以身高判定是否成年，大约六尺五寸为成年身高标准，低于六尺五寸的为未成年人。2、区分故意与过失的原则秦律重视故意与过失犯罪的区别。故意诬告者，实行反坐；主观上没有故意的，按告不审从轻处理。3、盗窃按赃值定罪的原则对于侵犯财产的盗窃罪，依据不同等级的赃值，分别定罪。一般赃值少的定罪轻，赃值多的定罪重。4、共犯罪与集团犯罪加重处罚的原则秦律在处罚侵犯财产罪上共犯罪较个体犯罪处罚从重，集团犯罪(5 人以上) 较一般犯罪处罚从重。5、累犯加重原则 本身已犯罪，再犯诬告他人罪，加重处罚。6、教唆犯罪加重处罚的原则教

31、唆未成年人犯罪者加重处罚。教唆未满 15 岁的人抢劫杀人，虽分赃仅为十文钱，教唆者也要处以碎尸刑。7、自首减轻处罚的原则凡携带所借公物外逃，主动自首者，不以盗窃论处，而以逃亡论处。若犯罪后能主动消除犯罪后果，可以减免处罚。8、诬告反坐原则 故意捏造事实与罪名诬告他人，即构成诬告罪。诬告者实行反坐原则，即以被诬告人所受的处罚，反过来制裁诬告者。（四） 、秦朝的司法制度（1）最高 皇帝，掌握最高审判权（2）中央 廷尉，审理全国案件，最高司法长官（3）地方 郡守、县令 司法行政不分1、司法机关（4）基层 乡里组织，负责本地治安与调解工作2、监察机关御史大夫、监察御史，对全国进行法律监督，开创了中国监

32、察制度的先河。a) 秦律把杀伤人、偷盗等危害封建统治的犯罪，列为严惩对象，这类犯罪称为“公室告”，官府对此必须受理。（1） “公室告”与“非公室告”b) 把“子盗父母，父母擅刑、髡子及奴妾”等引起的诉讼，称为“非公室告”。对“ 非公室告”，官府不予受理。子女强行告诉的，还要给予处罚。3、诉讼制度（2）提倡官吏主动纠举罪犯，TopS 大家论坛司法考试专区更多精品在大家！ http:/ 大家网，大家的！（3）鼓励罪犯投案自首，用以减少官府侦缉与追捕的困难。（4）明确区分讯问被告“讯狱”与庭审案件“ 治狱”强调犯人口供对于定案的重要性。三、两汉（西汉：前 202公元 23 年，东汉 25220）“德

33、主刑辅，礼刑并用”（一） 、汉朝的法制指导思想1) 与民休息，宽省刑法。体现黄老无为而治。 （汉初）2) 礼法并用，德主刑辅。体现儒家思想（汉武帝）汉代法制思想萧何受刘邦之命修九章律西汉初年，以道家的黄老学说“无为而治”的思想为指导1、汉代中期以后， “以德配天，明德慎罚”的主张被儒家发挥成“德主刑辅，礼刑并用”。1) “上请”，汉高祖七年诏：“ 郎中有罪耐以上，请之。 ”即通过请示皇帝给有罪贵族官僚某些优待。其后，宣帝、平帝相继规定上请制度，东汉时“上请”适用面越来越宽，遂成为官贵的一项普遍特权，从徒刑二年到死刑都可以适用。为官僚贵族犯罪减免刑罚，提供了法律上的保障。A.年 80 岁以上的老

34、人，8 岁以下的幼童，以及怀孕未产的妇女、老师、侏儒等，在有罪监禁期间，给予不戴刑具的优待。B.老人、幼童及连坐妇女，除犯大逆不道诏书指明追捕的犯罪外，一律不再拘捕监禁。（1） “上请”与“恤刑” 2) 统治者以“为政以仁” 相标榜，强调贯彻儒家矜老恤幼的恤刑思想。C.当然，给老幼以优待，也以不危害统治阶级的利益为限。A.汉宣帝时期确立。主张亲属间首谋藏匿犯罪可以不负刑事责任。B.对卑幼亲属首匿尊长亲属的犯罪行为，不追究刑事责任。尊长亲属首匿卑幼亲属，罪应处死的，可上请皇帝宽贷。2、汉律的儒家化开始考虑法律的正当性基础（2） “亲亲得相首匿” C.来源于儒家“ 父为子隐，子为父隐，直在其中”的

35、理论，反映出汉律的儒家化，并且一直影响后世封建立法。（二） 、汉朝立法概况1、主要法律形式1) 律。汉代基本的法律形式，包括以刑事法律规范为主的具有普遍性和稳定性的成文法典。有综合性法律的单行法律。2) 令。皇帝所发布的诏令，内容广泛，法律效力最高，是汉朝一种主要的法律形式。3) 汉朝的一种法律形式，是律以外关于规定犯罪与刑罚的一种单行禁条，也称事条科条。4) 比又称决事比，是指在律上无正文规定时，比照最接近的律令条文，或同类典型案例处分。2、约法三章 “杀人者死，伤人者及盗抵罪”3、汉律六十篇1) 九章律。刘邦建汉后，在秦律六篇的基础上，增加户律、兴律、既律 3 篇而成。九章律是两汉的基本法

36、律。2) 傍章律。叔孙通在高祖和惠帝年间制定傍章律 18 篇。主要是礼仪制度方面的内容。3) 越宫律。武帝时期张汤制定 27 篇。主要是关于宫廷警卫方面的专门法律。TopS 大家论坛司法考试专区更多精品在大家！ http:/ 大家网，大家的！4) 朝律。武帝时期赵禹制定。又名朝贺律 6 篇，主要是关于朝贺方面的专门法律。以上四部法律即历史上有名的汉律 60 篇（三） 、汉朝的刑事法律制度 【西汉文帝、景帝时期的刑制改革】 1、社会条件当时经济发展，社会稳定，出现了前所未有的盛世，为改革刑制提供了良好的社会条件。2、直接起因文帝十三年，齐太仓令获罪当施黥刑，其小女淳于缇萦上书请求没官为奴，替父赎

37、罪，并指出肉刑制度断绝犯人自新之路的严重问题。文帝为之所动，下令废除肉刑。1) 黥刑(墨刑)改为髡钳城旦舂(去发颈部系铁圈服苦役五年)；2) 劓刑改为笞三百；3) 斩左趾(砍左脚)改为笞五百；（1）文帝4) 斩右趾改为弃市死刑。文帝的改革，从法律上宣布了废除肉刑，具有重要意义。但改革中也有由轻改重的现象，班固称其为“外有轻刑之名，内实杀之” 。改革存在不少缺陷，有待进一步完善。将文帝时劓刑笞三百，改为笞二百；斩左趾笞五百，改为笞三百。3、内容（2）景帝 颁布垂令 ，规定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹节，以及行刑不得换人等在文帝基础上对肉刑制度作进一步改革，使得刑制改革又向前迈了一大步。（1）文帝

38、、景帝时期的刑制改革，顺应了历史发展，为结束奴隶制肉刑制度，建立封建刑罚制度奠定了重要基础。4、意义（2）尽管这次改革还有缺陷，但同周秦时期广泛使用肉刑相比，无疑是历史性的进步，在法制发展史上具有重要的意义。（四） 、汉朝的司法制度1、司法机关汉承秦制1) 御史大夫(西汉) 2) 御史中丞(东汉)（1）中央3) 西汉武帝以后设司隶校尉，监督中央百官与京师地方司法官吏；2、监察机 关（2）地方 西汉武帝以后设刺史，专司各地行政与法律监督之职。1) 是法律儒家化在司法领域的反映2) 特点是依据儒家经典春秋等著作中提倡的精神原则审判案件，而不仅仅依据汉律审案。还是依汉律审案3) 强调审断时应重视行为

39、人在案情中的主观动机；4) 着重考察动机的同时，还要依据事实，分别首犯、从犯和已遂、未遂。5) “论心定罪” ，对传统的司法和审判是一种积极的补充。 （主观）（1）春秋决狱6) 但是，在某种程度上也为司法擅断提供了依据。1) 根据“天人感应” 理论，规定春、夏不得执行死刑，除谋反、大逆等“决不待时”者外，一般死刑犯须在秋天霜降以后、冬至以前执行，因为这时“天地始肃”，杀气已至，便可“申严百刑” ，以示所谓“ 顺天行诛”。3、诉讼制度（2）“秋冬行刑” 2) 对后世有着深远影响，唐律规定“立春后不决死刑”，明清律中的“秋审”制度亦溯源于此。实际明朝没有秋审，清朝才有秋审四、三国两晋（魏晋）南北朝时期为证明自身统治的“正统”性，礼法结合进一步发展法律形式的变化：1) 格与令相同，起着补充律的作用，均带有刑事法律性质，不同于隋唐时期的格。2) 科起着补充与变通律、令的作用。3) 比是比附或类推，即比照典型判例或相近律文处理法律无明文规定的同类案件。形成了律、令、科、比、格、式相互为用的立法格局 4) 式是公文程式。