律师解析被迫辞职赔偿金问题.DOC

1、 来源： 中顾 案 源 中心 http:/ 上中顾有案件 打官司找律师 就上中顾 案源 中心 找律师发布委托 http:/ 中顾法律网联合万名律师真诚为您服务 案件委托 邮箱 律师 解 析被迫辞职赔偿金问题 某工程技术公司员工 A 接受公司指派至外地为某工程项目提供技术支持。该项目期限为一周，公司为 A 购买了间隔为一周的往返机票。但 A在项目所在地工作 5 个工作日后即返回了上海，理由是剩余 2 日为周六、周日其可以自由支配。公司则认为 A的行为违反了开始的项目安排，属严重违反公司规章制度的情形，可以处以降职处分，同时薪酬调整为最低工资。 A 不服，后向公司所在地劳动争议仲裁委员会提出仲裁

2、申请，被迫辞职并要求公司支付违法解除产生的双倍赔偿金及代通知金人民币 5万余元。经查 A承认公司员工手册上载 有拒不服从工作安排属严重违纪的规定，也承认其事先与公司确认过行程单。但 A不认为其周末提前回沪的行为属严重违纪。 经调解 A 确认不愿再回公司工作，双方当事人协商解除原合同，公司向 A 支付经济补偿金及年休假补偿等款项。 【律师分析】 此案首先要分析 “ 关于被迫辞职的成立条件 ” 。本案中，由于降职及减发工资等原因，员工 A的情形可能符合法律的规定。但员工 A的行为确属严重违纪，则公司依据规章制度予以处分的行为完全合法，因此员工 A的诉请依据将完全落空。其次，关于被迫辞职的经济补偿，

3、若员工是以被迫辞职为由提起仲裁 或诉讼的依法仅能要求经济补偿金而不能要求赔偿金。本案中，员工 A 能够接受协商解除的原因之一也在于其要求双倍赔偿金的请求明显没有法律依据。 来源： 中顾 案 源 中心 http:/ 上中顾有案件 打官司找律师 就上中顾 案源 中心 找律师发布委托 http:/ 中顾法律网联合万名律师真诚为您服务 案件委托 邮箱 关于被迫辞职中的代通金，根据劳动合同法规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可解除劳动合同： (一 )劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的

4、工作的 ;(二 )劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的 ;(三 )劳动合同订立时所依据的客观情况发生重 大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。由此，法律所规定的支付代通知金的情形主要集中于无过错解除，超出以上情形主张代通知金的情形可能均属依法无据。本案中，员工既然以被迫辞职为由单方解除了劳动合同，则其解除情形完全不符合应当支付代通金的情形。所以，员工 A放弃了代通金的诉请，转而在调解中要求应休未休年休假的补偿。 未签订劳动合同，双倍工资支付 的案例解析 王某在 S 公司第一份为期三年的劳动合同于 2009 年 3 月

5、10日到期， 2009 年 3月 10 日后王某仍继续在 S公 司工作。由于 S公司人事的疏忽，直至 3 月底结算当月工资时，才意识到王某的劳动合同已到期。 S 公司人事部遂于 4 月 5 日向王某用 EMS 寄出两份劳动合同，请王某签字。 3 日后，S公司收到签有王某姓名的劳动合同。 2009年 8月王某突然向上海市某区劳动仲裁委员会提起仲裁，声称公司于旧劳动合同到期后，至今未与其签订书面劳动合同。要求公司按照法律相关规定，自来源： 中顾 案 源 中心 http:/ 上中顾有案件 打官司找律师 就上中顾 案源 中心 找律师发布委托 http:/ 中顾法律网联合万名律师真诚为您服务 案件委托

6、邮箱 2009 年 3 月 10日起支付双倍工资。仲裁期间，公司提交签有王某姓名的书面劳动合同，但经公安机关笔记鉴定，劳动合同上王某的姓名并非出自王某所签。 【律师分析】 拒绝签 订书面劳动合同无法拿到经济补偿金 根据劳动合同法规定， “ 用人单位应当在用工之日起一个月内订立书面劳动合同 ” 。若一直未予订立，从第二个月起，用人单位须向劳动者支付双倍工资。而对于劳动合同到期后未能及时与之订立书面劳动合同的情形，不予以一个月的宽限期。 本案中，经权威部门鉴定，该书面劳动合同上签字并非王某签字，这意味着这份书面劳动合同失去真实性，公司无法证明双方之前存有书面劳动合同。但公司人事部持有 EMS 寄

7、出凭证以及送达到对方的回执，且寄出凭证上的邮件内容一栏明白无误地写着 “ 劳动合同 ” 及该合同编号。 此外，亦有电子邮件证明公司就签订劳动合同多次与王某沟通。故此，可以得出公司已履行了与王某订立劳动合同的义务。而根据劳动合同法规定，法律强调的只是用人单位一方的 “ 订立 ” 合同义务，而没有讲 “ 持有 ” 、 “ 保存 ” 的义务加于用人单位。且劳动合同法实施条例也有规定，用人单位提出与劳动者签订书面劳动合同，而劳动者拒绝的，用人单位可以终止劳动关系。 农民工受伤能否享受工伤保险待遇 来源： 中顾 案 源 中心 http:/ 上中顾有案件 打官司找律师 就上中顾 案源 中心 找律师发布委托

8、 http:/ 中顾法律网联合万名律师真诚为您服务 案件委托 邮箱 我在一家企业打工已三年，去年 9 月在搬运货物时不慎被砸伤脚，现已医好，但行走很不便。我向单位领导提出工伤认定申请，公司经理说， 我与公司一直未签订劳动合同，是公司的临时工，我所受的损失不属于工伤。请问，农民工能否享受工伤保险待遇 ? 我国劳动法规定 “建立劳动合同关系，应当订立劳动合同 “，但在实践中，用人单位和劳动者却常常由于某种原因没有签订合同，但却已形成事实劳动关系。但是，劳动者享受工伤保险待遇并不以签订劳动合同为前提。我国工伤保险条例第二条第二款规定，中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本

9、条例的规定，享受工伤保险待遇的权利。你在这家企业打工三年，已形成事实的劳动关系，经理的说法没有法律依据。你 在工作中的伤害应被认定为工伤，享受工伤保险待遇。但是工伤认定申请有一定期限，还要依程序办理一定手续。一般说来，用人单位应在事故伤害之日起 30 日内，向劳动保障行政部门提出工伤认定申请 ;用人单位未在规定时限内提出的，工伤职工或直系亲属、工会组织可以在事故发生之日起 1 年内，直接向劳动保障行政部门提出工伤认定申请。 提前下班途中死亡也属工伤 近日，江西省抚州市中级人民法院审结一起职工在提前下班途中，因交通事故死亡而认定为工伤的行政上诉案件。 吴某系用人单位职工， 2008 年 12月

10、20 日，其未按单位规定的时间提前下班，途中发生交通事故，吴某经抢救无效死亡。劳动和社会保障部门认为吴某系在上下班途中受机动车事故伤害，属来源： 中顾 案 源 中心 http:/ 上中顾有案件 打官司找律师 就上中顾 案源 中心 找律师发布委托 http:/ 中顾法律网联合万名律师真诚为您服务 案件委托 邮箱 因工死亡，遂作出认定为工伤 (亡 )的工伤认定决定。用人单位不服起诉，认为吴某擅自离岗，不属正常工作的下班途中受到机动车事故伤害之情形，不应认定为工伤。 一审法院认为，吴某提前下班，只是违反了用人单位的劳动纪律，其行为性质仍然属于下班，而违反劳动纪律并不属于工伤保险条例第十六条规定的不

11、得认定为工伤或视同工伤的情形，故吴某在提前下班 途中受机动车事故伤害，符合工伤保险条例第十四条关于 “ 职工在上下班途中，受到机动车事故伤害应当认定为工伤 ” 的规定，据此判决，维持劳动和社会保障部门作出的工伤认定决定。用人单位不服上诉，经二审协调，用人单位撤回了上诉。 多起工伤事故因过诉讼时效无法索赔 在工地上被坠落的重物砸断双腿，造成高位截瘫，单位只赔了 25 万元，可光是治疗费就花了28 万多元。等事情过去快两年，受伤民工才知道可以向法院提起工伤事故诉讼。然而这时早已过了时效，法援律师也无能为力。昨天，南京市总工会组织的劳动争议热点问题案例研讨会 上，记者获悉，南京有两成多的工伤事故诉讼

12、，因超过一年的时效期，而索赔泡汤。 庄某从甘肃来到南京打工，在工地上不幸被高空中坠落的重物砸到双腿，造成高位截瘫。事故发生后，单位掏了 25 万元，声称一次性补偿完毕。然而，光是治疗费用就花了 28 万多元。失去劳动能力的庄某回到老家，原本不富裕的家庭更是一贫如洗。直到不久前，他才知道像自己这种情况，可以向法院提起工伤事故诉讼，要求合理赔偿。 来源： 中顾 案 源 中心 http:/ 上中顾有案件 打官司找律师 就上中顾 案源 中心 找律师发布委托 http:/ 中顾法律网联合万名律师真诚为您服务 案件委托 邮箱 庄某找到法律援助的律师，然而律师发现，事情已经过去了 1 年零 7 个月，而工

13、伤诉讼必须在1 年内提起，早已过了时效。 “ 实在无能为力。后 来总工会给了几千元补贴，又帮他在当地申请了低保。其实，如果他早点来，这官司很好打，单位得负责他一辈子的生活。 ” 律师也有些难过，他告诉记者，作为法援律师，他接触过很多像庄某这样的案例， “ 差不多每四五起工伤诉讼，就会遇到一起因为过了时效，而没法提起诉讼保护自己合法权益。 ” 工伤诉讼的规定： 我国民法通则第 136 条规定： “ 下列时效为一年： 1、身体受到伤害要求赔偿的 ;2、出售质量不合规格的商品未声明的 ;3、延付或拒付租金的 ;4、寄存财物被丢失或被损坏的。 ” 其他还有如担保法中规定的 “ 连带责任保证的保证 人与

14、债权人未约定保证人承担保证责任的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任 ” 等。职工申请工伤认定的时间为一年。职工只有被认定为工伤，才有可能进一步主张权利，因而该一年为诉讼时效期间。 包食包住纳入最低工资范畴 ? 从今年 4 月 1日起，上海市月最低工资标准从 960 元调整为 1120 元，小时最低工资标准从 8元调整为 9元。上海自 1993 年建立最低工资制度以来，除去年金融危机外，每年都调整月最低工来源： 中顾 案 源 中心 http:/ 上中顾有案件 打官司找律师 就上中顾 案源 中心 找律师发布委托 http:/ 中顾法律网联合万名律师真诚为您服务 案件

15、委托 邮箱 资标准，但今年增加的数额是近年来最大的一次，增加 160 元，增幅达 16.7%。由于对 “ 最低工资 ”概念的不了解，许多劳动者在最低工资调整过程中并未真正获益。 案例：在某鞋厂从事操作工岗位的王某，当初与企业签订劳动合同时约定，吃住均由企业负责，每月工资 1000 元，包括个人缴纳的社会保险费和住房公积金。近日，随着上海最低工资标准调整至每月 1120 元，王某认为她的工资也应增加。但鞋厂表示，她的工资加上企业包食包住的费用，早就不止 1120 元，因而拒绝增加工资。 专家说法：上海市最低工资规定虽未明确最低工资由哪些项目构成，但可以用反向列举法剔除一些项目。如个人依法缴纳的

16、社会保险费和住房公积金 ;延 长法定工作时间的工资 ;中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境和条件下的津贴 ;伙食补贴 (饭贴 )、上下班交通费补贴、住房补贴等。 王某个人依法缴纳的社会保险费和住房公积金，要从最低工资计算中剔除。 2009 年，上海全市职工月平均工资为 3566 元，个人缴费基数下限为 2140 元。本次最低工资标准调整后， 1120 元加上个人最低缴纳的社会保险费 (214011%=235.4 元 )，应为 1355.4 元 ;再加上个人最低缴纳的公积金 134 元 (预计 7月 1 日起将作调整 )，共计 1489.4 元。正常情况下，王某的应发工 资不应低于1489.4 元。 “ 当然，这是一般情况下参加城镇社会保险的职工。至于特殊劳动关系人员，或参加小城镇社会保险、农村社会保险、外来从业人员综合保险等职工，按有关规定执行。 ” 劳动法专家表示，用人单位支付给劳动者的工资必须以法定货币形式支付。对劳动者包吃包住，属于用人单位给予职工来源： 中顾 案 源 中心 http:/ 上中顾有案件 打官司找律师 就上中顾 案源 中心 找律师发布委托 http:/ 中顾法律网联合万名律师真诚为您服务 案件委托 邮箱 的福利，即使实际的用工成本支出高于最低工资标准，也不能因此使支付的货币工资低于最低工资标准。最低工资标准还不得计入实物及有价证券。