司考口诀合同法部分.doc

1、1合同法部分（内容太多）合同形式很重要，要式合同主要有：担保合同除留置，银行贷款融资租（赁） ，建设技术开发转（让），三大知（识）产权转让，合伙保险与劳动。违反形式不成立，主要义务一方（已）履（行） ，对方接受是例外。核准登记才生效：法定抵押很落后：不动产汽车（企业）设备；专利/申请权转让，外国人时须（外经贸部+科技部）批准；*核（准）登（记） （公）告，合资合作要审批。合同条款问题合同条款及解释，建议 8 条免纠纷，缺乏条款可补充，约定不明如何补：补充协议有关条（款） ，交易习惯来确定，未能确定法条补：质量国（家）标（准）合（同）目的；价款（当地）市价或定价（政府定价或指导价） ；履行地点义

2、务方，交付货款对方处，不动产适所在地；履行期限随时履（行） ，要求履行给准备（时间） ；履行方式利（合同）目的；履行费用义务方。合同解释问题合同解释有学问，文义整体目的（方）法，交易习惯与诚信；不同文本依约定，无约定时同（等）效力，只有目的解释好。格式合同/条款问题格式条款限制多，免除限制要提示。不予说明不生效，保险免责说效力。 （说明才生效）无效情形再加三（种） ，伤害故意重（大过失）致损。免除人身伤害责（任） ，故意重大财产损（失） 。减免己责剥夺权，加重对方属无效。经营者通知声明，告示成绩亦无效。2格式条款解释难，通常解释不利（提）供（方） 。非格式条款优先。要约问题要约承诺即合同，要约

3、主体要特定，希望订立表意思。内容须具体确定，此处区分与（要约）邀请。常见要约邀请有：寄价（目）表拍（卖）招标（招）股。商业广告是邀请，内容符合视要约。悬赏广告非要约，性质属单方（法律）行为。要约生效（时间）采到达（主义） ，到达是指可控制。是否看到它不管，电子要约入系统。要约人应接（受）承诺，受要约人可承诺。要约期限从约定，法定范围具体定。 （证券法第 83 条收购要约期限为 3060 天）撤回先到或同时，拍卖竞价不可撤（回） 。撤销应在承诺前，证券收购不得撤。变更须报（证监会和证交所）批（准）公告。要约失效原因有：拒绝撤销期满未（承诺） ，实质（性）变更反要约，拍卖高价出现时；注意撤回未生效

4、（要约） 。承诺问题承诺一锤就定音，意思表示完全同（意）受要约人才（能）承诺，原则通知（依习惯/要约）行为作（出）。承诺期间要约内，对话即时合理（时间到）达。实质变动新要约，非实质（变更承诺）要约（人及时）反对，要约表明不得变（更） 。（迟发）迟到原则（上）新要约，及时有效是例外。迟延原则上有效，通知逾期新要约。撤回先到或同时，承诺不能够撤销。承诺生效亦（采）到达（主义） ，作出行为即生效。承诺生效合同（成）立，合同（书）确认（书）才成立，双方签章后（最后一方签章时间）为准。招标决标未成立，签订书面（合同）方成立。拍卖拍定未成立，签订确认（书）方成立。交叉要约既相同，一致到达未前提，推定承诺达

5、（成）合意。3合同成立有三地，一般承诺生效地，合同书有会签地，最后一方签订地。合同成立与生效问题合同成立与生效，多数成立即生效。（法律、行政法规规定）批准登记始生效，条件成就始生效，期限到时亦生效。确认无效自始无（效） ，否定评价不（存在）生效（问题） 。撤销后自始无效，不撤销成立生效。合同一（成）立有（一般）约束（力） ，不得擅自撤（销）或变（更） 。条件不定期限定，限制行为（人）订合同，效力待定须追认。法代追认限明示，意思应向相对人，催告 1 月内为之。一经拒绝自始无（效） ，催告沉默视拒绝。相对人有两权利，催告并非形成权，善意（相对人）才享有撤销权，撤销在先才有用。无权代理分三种：无权越

6、权与终止，处理同上不赘述。无权处分非无效，事后追认和取得（处分权） 。卖方承担违约责，买方解除主赔偿。动产还可善意（取）得，所有人（请求返还）价金+赔偿。一物数卖卖方选，债权平等视真理，卖方应负违约责，他方解除主赔偿。擅自出卖共有物，不论（买卖双方）善意皆有效，恶意串通合（同）无效，共有（人）名义来出卖，适无权/表见代理。表见代理/代表行（为） ，确定有效应注意。行为能力表真意（真实意思表示） ，不违法律或公益。无效合同问题无行为（能力）人订合同，纯获利零花有效。法人违限制特许，禁止经营则无效。意思表示不真实，欺诈胁迫损国家（利益） 。双方恶意损他方，串通骗（取）保（证）应无效。合法掩（盖）非

7、法目的，名联营实借（贷）则无效。损害社会公共（利）益，非法垄断妨（碍）技术，侵害技术皆无效。违反强制性规定，仅限法律行政（法）规。4可变更可撤销合同问题欺诈构成要件四：欺诈故意施行为，诱使错（误认）识非真实（意思表示） 。应知第三人欺诈，视为本人之欺诈。造成损害为要挟，违背真实为胁迫。牟取不当危险时，严重损害乘人危。自己误解意（思）相悖，较大损害重大误（解） 。利用优势违公平，权利义务（显）失公平欺诈胁迫乘人危，仅受害方可撤销。显失公平重大误（解） ，双方均可来撤销。撤销权属形成权，除斥期间违 1 年。知道应知事由始，不行使合（同）有效。撤销须经法（院） （仲）裁定（确认） 。请求变更（法院）

8、不撤销，请求撤销可变更，重大误解变更（优）先。合同（确认）无效（被）撤销后，自始无效可溯及（合同成立时） ，部分无效不影响（其他条款） ；适用缔约过失责，返还财产仲裁（条款）独（立性） 。恶意串通财（产）收（归国家、集体）返（还第三人） 。履行抗辩权问题同时履行均届（期）满，他方未履（行）可抗辩，一手交钱一手货。先后履行均届（期）满，后付义务（人）先（履行）抗辩（权） ，正当抗辩非违约。先付债务已届（期）满，他方难付来担保，不安抗辩可行使，中止履行应通知，合理（期间）未（恢）复（履行）才解除。预期违约应证明，不能证明（负）违约责（任） ，提供担保应履行。缔约过失责任问题违反先合同义务，主观过错

9、信赖（利益）损（失）：恶意磋商订约欺（诈） ，泄露不当用商（业）秘（密） 。过失致无效/撤销，违反诚实信用（原）则。合同保全问题5合同相对性原则，一般不涉第三人。怠于行使可代位，两种债权均届满。不属人身需保全，次债务任住（所）地（法院）管（辖） 。以（自）己名义代位诉，法院追加债务人（第三人） 。援用（对债务人）抗辩债权人，诉讼费用（实现债权中）优先付。代位（权）成立两债消（灭） 。债权人已诉债务（人） ，代位（之诉）成立应受理，判决生效前中止，代位不成（立）另行（起）诉。债权余额另行（起）诉，符合（起诉）条件应受理，代位（判决）生效前中止。（明显）低价受让人知情，危害债权可撤销。被告住（所）

10、地法院管（辖） ，可以追加受益人（第三人） 。一经撤销（自）始无效。撤销权为形成权， （知道/）应知撤销（事由）为 1 年，最长行为后 5 年。合同权利义务转让（债的移转）问题债权让与须有效（合法债权） ，三类债权不得让（与）：人身/特定/不作为；特别约定不违公（序良俗） ；法律规定（不得转让）最高额（抵押） 。达成（让与）协议即生效，不需债务人同意。通知约束债务人，一经通知不撤销。权利转让受让人，让与人瑕疵担保。抗辩抵销权对抗，表见让与履（行）有效。债务承担无因性，免责（式债务）承担经（债权人）同意；并存（式债务）承担连带责（任） ，只需通知债权人，援用抗辩来对抗。（债）概括承受（权利义务）

11、一并转，合并法定不须同（意） ，协议经对方同意，提出抗辩列第三（人） 。合同解除问题违约多样解除（合同很）重，不可抗力双方解（除权） 。合同目的不实现， （解除）通知（解除人）证明可免责。预期违约对方解（除） ，解除合同加赔偿。迟延履行合理（期间）未（履行） ，对方催告后解除。6（一方迟延）不达（合同）目的不催告，根本违约直接解（除） 。根本违约后果重，不达（合同）目的应预见，非违约方可解除。特别规定要记牢，任意解除特定方：赠与不定（期）租（赁）双方，承揽（合同）定作（人）货运（合同）托（运人） ，标的公开技（术）开（发）双（方） ，委托（合同）双方无期（间）保（最高额保证人） ，保险（合同）

12、投保无（合伙）期（限）合（伙人） 。另一方特别解除权：预期违约不安抗（抗辩人） ，分期未付 1/5卖方，违反用途贷款人，擅自转租出租人，租物危险承租人，擅自转包定作拒绝重印版权人，合伙除名实解除，严重违反合伙人。明令不得解除有：用人单位保险人，货运海上（保险责任开）始双方，海上、航次（保险责任开始后）被保险（人） 。解除权为形成权，除斥期间可约定，对方催告合理期（限） ，一般就是 3 个月，未经催告 1 年期。除斥期间不行使，解除权利便消灭。解除到达即生效，不需对方来同意，对方异议确认（之）诉。尚未履行终止履（行） ，溯及不用一刀切。选择溯及（返还恢）复原状，无溯及时清（偿）已履（行） 。解除

13、还可赔（偿）损害，违约（金）定金不独立，主物解除及从物。债的消灭问题债消灭时从权（消）灭：担保物权违约金，后合同义务仍存。清偿履行意义同，代为清偿非代理，第三人须为他（人）意（思） 。代为人非当事人，债务（人）自负违约责。代为受领为他（人）意（思） ，非当事人无权追（究违约） 。抵消双方互负债，主动债权（超）过生效，不得主张抵销权，第三人债（权）不抵销。种类相同品质同，自动债权已届（清偿）期。抵销权为形成权，一经行使通知（即）可，不得附条件期限，否则视（为）抵销无效。抵销成立债消灭。合意抵销达（成）一致，互负债务（合同）自由权。提存债权人原因：债权人下落不明，无正当理由拒绝，死亡丧7失（民事行

14、为）未确定（继承人/监护人） 。提存标的（物）债消灭，提存部门妥善保（管义务） ，5 年不领归国家。民船单方抛债权， ，无因行为不得撤，意思应向债务人。混同同归一人事（实行为） ，涉第三人债不消（灭） 。违约责任问题合同有效违约责，否则缔约过失责。违约责任是（合同法）灵魂。归责原则无过错，构成一方有违约（行为） 。损害赔偿（金）有损害，定金（责任）不需有损害。无偿合同采过错（原则）：赠与客运（合同）随身物，保管仓储与委托。以下情况可并存：继续履行+延迟（履行违约）金，补救措施赔损失，经营欺诈双倍赔（偿） 。损害赔偿可预见（规则）：赔（偿）可得利益损失（缔约时预见到/应当预见到的违约可能所致的损

15、失） 。（非违约方）未采（取）不真正义务（防止损失扩大） ，扩大损失不主（张）赔（偿） 。法定损（害）赔（偿金）亦补偿，约定违（约）金主补偿。“三金”适用很热门， 违约（金）定金不并用，非违约方选有利；选择违约（金）还定金（违约金定金） ；违约（金）损（害）赔（偿金）不并用，约定违约金优先（约定法定） ，违约（金）高（于）损失不过分；违约（金）低增到损（失） ，不让老实人（非违约方）吃亏，违约（金）过高法（院仲）裁（适当）减（少） 。定金损（害）赔（偿金）可并用。“三金”并存怎么办？比较违约金损失，来确定违约（金）数额；违约（金）一定再比（较）定（金） ，从中选（出）有利方案。加害给付问题责任

16、危害同一（违反义务）行（为） ，符两（种）责（任）构（成要）件冲突。侵权违约相竞合，加害给付最常见，侵权违约两选一，一审开庭前可变（更） 。提起诉讼主体是：合同双方违约责，侵权所有受害人。8侵权可告生产者，运（输者）仓（储者）引起第三人。一并起诉（生产者销售者）连带责，谁有错要被追偿，销售（者）不明生产（者）供（货者） ，有销售（者）最终承担。销售“三无 ”（产品）咎（由）自取，第三人责（任）亦可追（偿） 。人（身）伤（害） （特定）纪念物毁（永久性灭失）损（失） ，侵权可主（张）精（神）损（害）赔（偿） 。违约免责可约定，法定只有不可抗（力） 。侵权免责（事）由法定，产品未投入流通，投入时无（尚不存在）/（当时科技水平）不发现。 （产品质量法第 41 条）