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1、1刑法学总论案例解析第一章 刑法的基本原则一、罪刑法定原则案例 1 尤某非法进行节育手术案基本案情 被告人尤某在取得医生执业资格后，个人开业行医。多次为他人进行节育复通手术和摘取宫内节育环手术。有 23 名妇女在他这里作完手术后怀孕，并生了第二胎或第三胎。司法机关以非法进行节育手术罪将尤某提起公诉。法律问题什么是罪刑法定原则？讨论问题尤某是否构成犯罪？法理评析罪刑法定的基本含义：“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚” 。根据我国刑法的规定，罪刑法定原则包括两个方面，即积极的罪刑法定原则和消极的罪刑法定原则。积极的罪刑法定原则包含以下内容：1法律明文规定为犯罪的，要依法追究刑事责任。2对犯罪

2、分子定罪和处刑，都必须严格遵守刑法的规定。消极的罪刑法定原则包括以下内容：1国家最高权力机关制定的刑事法律是定罪处刑的唯一法律依据。2禁止制定违宪的或违背刑法基本原则的刑事法律。3对法律中没有明确加以规定的内容，不能用扩张确释的方法定罪判刑。4刑法不得类推解释和类推是用。5刑法不得溯及既往，即禁止事后法。6禁止不定期刑。7刑法的用语及关于犯罪、刑罚及其相互关系的规定应当力求明确具体。被告人尤某虽然破坏计划生育，非法进行了破坏节育的手术，而且情节严重，但由于刑法规定的非法进行节育手术罪的犯罪主体是未取得医生执业资格的人，而尤某已取得医生执业资格，抽以不构成犯罪，应有判无罪。2问题结论我国刑法第三

3、条规定为犯罪文明定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。所以对尤某的行为不能定罪处罚。二、适用刑法平等原则案例 2 成克杰受贿案基本案情成克杰，男，壮族，1933 年出生，捕前系第九届全国人大常委会副委员长、会国人大代表。1993 年底，时任广西壮族自治区人民政府主席的成克杰与李平准备各自离婚后结婚，记议趁成克杰在位，利用其职权，为婚后生活共同准备钱财。此后，两人开始有目的、有计划地聚敛钱财。从 1994 年初至 1997 年 4月，成克杰通过批项目、要贷款、提职级等我种方式，伙同李平或单独非法收受贿赂未、物合计人民币 4109 万余元。2000 年 7

4、月 31 日，北京市人民法院根据被告人成克杰犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，以贿罪判处成克杰死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，一审宣判后，成克杰不服，向北京市高级人民法院提出上诉。2000 年 8 月 22 日，北京市高级人民法院作出二审公开判：裁员驳回成克杰上诉，维持原判，依法报请最高人民法院核准，2000 年 9 月 7 日，最高人民法院核准成克杰死刑，2000 年 9月 14 日，成克杰被执行死刑。法律问题什么是平等原则？讨论问题成克杰判处死刑是否体现平等原则？法理评析法律面前人人平等是宪法原则。我国刑法第 4 条规定，对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允

5、许有任何人有超越法律的特权。根据刑法的规定表明：1法律面前人人平等原则，是指适用法律上的平等，即司法平等。2所谓适用法律上一律平等则指把刑事法律作为统一的尺度，毫不例外地，一视同3仁地适用于一切实施犯罪行为的人，不因其民族、种族、性别、身份、宗教信仰、文化教育、社会地位、财产状况等而有所区别。3平等意味着既反对特权，又反对歧视。首先是反对特权。任何人实施了犯罪行为触犯了刑律，都要严格依法追究其刑事责任，不允许任何人有超越法律的特权。即使富可敌国、高至党和国家的领导人，也不例外。问题结论成克杰社会身为高级领导干部，利用职务之便收受他人贿赂数额特别巨大，情节特别严重，依法判处死刑，严格执法，贯彻法

6、律面前人人平等原则的表现。三、罪责刑相适应原则案例 3 宋某贪污挪用公款案 基本案情被告人宋某（系农行营业所会计）2001 年 5 月，以做生意为名，使用现两份已经作废的共计 240 万元的贷款契约，骗取了营业所主任的签字，而后将这240 万元存入营业所，公 30 次将款取走，非法据为己有，另外还查出宋某曾于1999 年 2 月 6 日挪用公款 60 万元给他做生意，此款虽于当年 6 月人参归还，但其利息 1.49 万元被宋某据为己有。2001 年 12 月 20 日一审法院宣判以贪污罪判处宋某无期徒刑，以挪用公款罪判处其有期徒刑八年，两罪合并执行无期徒刑，剥夺政治权利终身。对此，宋某没有提出

7、上诉。宋某身为国家工作人员，利用职务之便贪污国家工作人员利用职务之便贪污国家公款 240 余万元以及挪用公款 60 万元的犯罪事实，且在侦查、起诉环节拒绝不认罪，截至一审判决前，仍不供述赃款去向，造成近 163 万元国家财产至今下落不明的行为。该案于2001 年 10 月 27 日经法院一审以贪污罪判处宋某无期徒刑且量刑不当。2002年 9 月 3 日，河南省高级人民法院作出终审判决；以贪污罪、挪用公款罪判处宋某死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。法律问题什么是罪责刑相适原则？讨论问题4检察院对宋某提起抗诉是否正确？法理评析罪责刑相适应原则，也称罪刑等价主义或者罪刑相均衡原则。 刑法

8、第5 条规定：“刑罚的轻重，应当与犯罪公子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”据此， 刑法规定的罪刑相适应原则 有两方面内容：（1）刑罚的轻重与客观的犯罪行为及其危害结果相适应，就是按照犯罪行为对社会造成的现实的危害性大小决定刑罚轻重；（2）刑罚的轻重与犯罪人主观恶性的深浅、再次犯罪危险性的大小相适应。根据刑法第五条的规定；刑罚的轻重应当与犯罪和刑事责任相称，不能畸轻畸重。被告人宋某贪污 240 万元其中 160 余万元拒不说清去向，认罪态度差。一审法院判处无期徒刑，属于量刑畸轻。检察院就量刑问题提出抗诉，二审法院将宋某给判死刑是完全正确的。问题结论 检察院对宋某提出抗诉二审法院改判死刑，符合罪

9、责刑相适应原则。第二章 刑法的适用范围一刑法的空间效力案例 4 查理故意伤害案基本案情 某国公民查理乘坐我国客轮回国，在船行至公海时，查理因酒后事将另一国公民沙米利打成重伤，沙米利因抢救无效而死亡。法律问题什么是属地原则？讨论问题查理能否适用我国刑法？法理评析属地原则又称领土原则，它是由于属地最高职权而产生的刑事管辖权，属地原则主张凡是发生在国家领土内的一切犯罪活动都受这个国家的法律管辖，属地原则是刑事管辖权最古老的原则。 刑法第 6 条 凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国5船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中

10、华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。所谓我国领域包括我国的领陆、领空、领水和底土。所谓船舶和航空器，既包括军用的也包括民用的，既指航行途中的，也指处于停泊、停飞状态中。查理的行为发生我国客轮上，属于在我国船舶内犯罪应当受到我国法律的制裁。问题结论查理的行为应适用我国刑法。案例 5 张子强等跨内地香港犯罪案基本案情1997 年 9 月，被告人张子强、钱汉寿、刘鼎勋经密谋并由张子强出资，在广东省汕尾市非法买卖大量炸药、雷管和导火线，偷运到香港。1997 年五六月间，被告人陈智浩在广东省海陆丰非法购买一批炸药，指导使同案人偷运到香港。1991 年和 1996 年，被告人张子强一

11、伙经在广州、深圳、东莞市多次密谋策划后，分别于 1996 年 5 月和 1997 年 9 月在香港绑架了李某、林某和郭某勒索巨额“赎金” 。1994 年底至 1995 年初，被告人陈智浩、马尚忠、梁辉、蔡智杰、余汉俊、黄毅等人在深圳市抢劫天津市物资综合贸易中心的提货单，提走一批钢材并销赃，抢劫中致被害人李某死亡。被告人陈智浩、马尚忠、朱玉成、李运等人经在广州、深圳市多次密谋，先后于 1991 年 6 月和 1992 年 3 月，携带在内地非法购买的枪支、弹药，在香港抢劫金铺 2 次，共抢得 7 间金铺的金器一批。此外，1990 年至 1991 年，陈智浩一伙从内地非法购买一批枪支弹药，偷运到深

12、圳市，藏匿在被子告人罗月英的住处。法律问题如何解决跨内地与香港犯罪管辖权？讨论问题张子强案，内地是否有刑事管辖权？法律评析本案主要涉及刑法的效力范围。 刑法第 6 条关于属地原则的规定的例外之一，就是香港虽然是中国的领域，但是依据香港特别行政区基本法 ，在香6港发生的犯罪应当由香港司法局管辖，适用于这个例外的情况。被告人张子强犯罪集团在内地和香港都有犯罪行为，其中不少犯罪行为是跨内地和香港两地的。对于其在内地的犯罪行为，适用内地刑法；对于其跨内地、香港两地的犯罪行为，如“走私、运输枪支弹药爆炸物的犯罪， ”依据刑法第 6 条第 3 款的规定：“犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内

13、的凡认为是在中华人民共和国领域内犯罪” ，同样适用中国（内地）刑法。因此，中国内地司法当局对本案有管辖权。问题结论对张子强案中国内地有刑事管辖权。案例 6 金某故意伤害案基本案情被告人金某是我国某国有企业派驻美国办事处的工作人员，一日，金某酒后闹事将美国一酒店服务人员打成轻伤，被警察当场抓获，生通知中华人民共和国代表机构将其领回，造成很坏的国际影响。法律问题什么是属人原则，我国刑法对属人原则是如何规定的？讨论问题对金某能否适用我国刑法定罪处罚？法理评析属人原则 又称国籍原则，是由属人最高权而产生的刑事管辖权。根据属人原则，凡本国公民犯罪，无论是在本国领域内或在本国领域外，均为用本国刑法，由于这

14、个原则的适用，一个人如在外国犯罪，就要受双重的刑事管辖权的管辖，即一方面要受到所在国由于属地最高松而产生的刑事管辖权的管辖，另一方面双要受到其本国由于属人最高权而产生的刑事管辖权的管辖。因此，各国刑法一般规定，本世纪公民在外国实施部分犯罪适用本国刑法风国刑法关于我国公民在外国犯罪的刑事管辖问题也是如此规定的。根据我国刑法第 7 条规定，我国公民在国外犯本法之罪知用我国刑法的情况有三种：1、我国公民在中7华人民共和国领域外犯我国刑法规定之罪，最高刑为 3 年以上有期徒刑的，适用我国刑法。2、我国公民在我国领域外犯罪依照我国刑法规定最高刑为 3 年以下有期徒刑，但司法机关认为应当追究的。3、我国国

15、家工作人员和军人在我国领域外犯我国刑法规定之罪的。金某为我国国家工作人员其在国外犯罪中虽然情节轻微，但对我国的声誉造成了极为不良影响，依照我国刑法第 7 条第 2 款规定，可以追究其刑事责任。问题结论对金某可以依照我国刑法规定追究刑事责任。二、刑法的时间效力案例 7 谭某诈骗案基本案情被告人谭某，男，37 岁，北京市人，无业。1995 年 5 月 11 日，被告人谭某同任某等人使用北京市科力恒技术公司空头转帐支票，到北京市海淀区中关村中国大恒公司骗购三菱空调 13 台，价值人民币 149500 元，后被大恒公司发现而未得逞。检察院以谭某的行为触犯刑法了刑法第 226 条的规定，构成诈骗罪，诉至

16、法院，法院依照刑法第 12 条第 1 款、第 23 条、第 25 条第 1款及 1979 年刑法第 152 条之规定，以诈骗罪判处被告人谭某有期徒刑 5 年。法律问题什么是刑法的溯及力，我国关于刑法的溯及力是如何规定的？讨论问题对谭某的行为因如何适用刑法条文？法理评析刑法的溯及力，又称刑法溯及既往的效力，是指刑示生效后，对于其生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。如果适用，就有溯及力；如果适用，就没有溯及力。根据我国刑示第 12 条规定，我国刑法采用了从旧兼从轻原则 。从 1949 年 10 月 1 日中华人民共和国成立以后，至 1997 年 9月 30 日刑法生效前这段时间内

17、发生的行为，示经审判或者审判尚未确定的，应8按照以下不同情况处理：1、当时的法律不认为是犯罪的，而新刑示认为是犯罪的，适用当时的法律，即新刑法没有溯及力。2、当时的法律认为是犯罪，而新刑示不认为是犯罪的，应适用新刑法，不以犯罪论。3、当时的法律认为是犯罪，依照新刑法又应当追诉的，如果新刑法处刑较轻，则适用新刑法又应当追诉的，则适用新刑法。4、新刑法生效以前已经作出了生效的判决，即使新刑法不认为是犯罪或者处刑较轻，新刑法也没有溯及力，原生效判决继续有效。被告人谭某的行为在旧刑法中是诈骗罪，在新刑法中是票据诈骗罪。票据诈骗罪重于诈骗罪，应适用旧刑法。问题结论法院以 1979 年刑法第 152 条之

18、诈骗罪判处有期徒刑 5 年是正确的。第三章 犯罪与犯罪构成一、犯罪及其特征案例 8 朱某以暴力迫使卖主退货款案基本案情犯罪嫌疑人：朱某，工人。 1998 年 8 月的一天，朱某以 5200 元的价格从薛某手中购买“铃木”牌摩托车一辆。使用一星期后朱某以现该车有毛病遂找到薛某要求退车，遭到薛某的拒绝。后，朱某纠集数人对薛某进行威胁、殴打，薛某被逼无奈，退给朱某 800 元。四天后，朱某又以同样手段从薛某处要走 300 元。数日后，朱某等人又以暴力相威胁到薛霜处要钱时薛某报警，朱某被公安机关抓获。法律问题什么是犯罪？犯罪的基本特征？讨论问题朱某是否构成犯罪？评析问题对此案如何定性，有以下几种意见：

19、第一种意见认为，朱某的行为构成敲诈勒索罪。第二种意见认为，朱某的行为构成抢劫罪。第三种意见认为，朱某的行为构成强迫交易罪。第四种意见认为，朱某的行为不构成犯罪。我们认为，9该案一般不应以犯罪论处。我国民法规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。平等民事主体之间的权力、义务等。本案中，朱某与薛某就他们之间的约定达成一致后，双方买卖关系成立，朱某负有按照约定支付价款的义务并有得到完好的商品的权利；薛某负有交付一辆完好无损的摩托车的义务并得到约定的车款，但是，薛某在交易时隐瞒了该摩托车有瑕疵的事实，使得朱某在不明真相的情况下购买了此车薛某的行为违背了民法中的诚实信用原则，其违约在

20、先。朱某在购车后发现该车有毛病，自己先后修理了几次，花了不少钱，遂向薛某得出退车的要求，在遭到拒绝后，又要求薛某退还适当的钱作为补偿，这一要求是合理的，是又方买卖关系的延续。朱某主观上不具有非法占有他人财物的目的，而是为了维护自己的合法权利益，只不过采取了过激的行为，属一般的违法行为，不构成犯罪。问题结论朱某的行为不构成犯罪。案例 9 陈某奸淫幼女案基本案情被告人陈某与被害人史某（1980 年 2 月 6 日生）系同学，二人从 1992 年12 月起开始恋爱。1993 年 7 月至 8 月间陈先后在史家多次与史发生两次性关系。检察院以奸淫幼女罪将陈某起诉至法院。一审法院认定：被告人陈某多次奸淫

21、不满 14 岁的幼女，情节特别严重，已构成奸淫幼女罪，判处其有期徒刑 7 年。一审法院宣判后，陈某向中级法院提出上诉，中级法院认为，原审法院认定陈某与史某发生两次性关系事实无误。但鉴定于陈某与史某是在恋爱期间发生的性行为，根据本案的具体情况，其情节显著轻微，可不认为是犯罪。遂对陈某宣告无罪。法律问题如何理解刑法第 13 条“但书”规定？讨论问题陈某是否构成奸淫幼女罪？法理评析10本案涉及对刑法第 13 条“但书”的理解和适用。 刑法第 13 条但收的含义是：某种行为即使具有一定的社会危害性“但是情节显著轻微危害不大的”也不认为是犯罪。这是我国刑法区分罪与非罪的一般性规定。据此，认定犯罪不仅要考

22、虑行为的性质还要考虑行为的危害程度；不是对一切违法有害的行为都在定罪处罚，而是只行对那些违法程度较高或者危害程度相当严重的行为定罪判刑。就本案而言。被告人的确有奸淫幼女的行为，具备奸淫幼女罪的犯罪构成。但是法院亦考虑本到案的具本情况：（1）被告和被害人是同学关系，由谈恋爱发展至发生性行为，陈某作案时未满 18 岁，属于未成年人，被害人史某虽未满 14 岁但其生理发育和心理工科育已基本成熟。在整个过程中，史某都较为主动。 （2）案发后，被害人史某表示，陈某受到审判，使她不安。史某的父母也认为对陈某应以教育为主，不要判处刑罚。综合以上两方面具体情况，法院认为陈某虽与不满 14 岁的幼女多次发生两性

23、关系，但是情节显著轻微、危害不大，可对陈某宣告无罪。司法解释也曾指出：“14 岁以上不满 16 岁的男少年，同不满 14 岁的幼女发生性的行为，情节显著轻微，危害不大的依照刑法第 10 条的规定，不认为是奸淫幼女罪。 ”可以认为这是刑法关于犯罪定义“但书”的具体应用。问题结论对陈某可不按犯罪论处二、犯罪构成案例 9 王某等人私分个人合伙企业财产案基本案情1986 年下半年至 1990 年 6 月，被告人王某、陈某、方某等人，利用职务这便，采取开假条、假发票、收入不记账、重复报销手段，九次冒领并私分霞西林工商公司的公款共计人民币 38 万余元，其中被告人王三次单独侵吞公款 3万余元五次参与私分公款分得 8 万余元，共计 11 万余元；陈某得款 5 万余元，方某得款 4 万余元。一审法院以贪污罪判处被告人王某死刑，缓期 2 年执行，剥夺政治权利终身；判处陈某、方某有期徒刑 12 年。宣判后王某、陈某、方某提出上诉认为霞西林工商公司不是集体经济组织，他们不能成为贪污罪的主体，