论我国亲权制度的建立【开题报告】.doc

1、毕业论文（设计）开题报告题目论我国亲权制度的建立专业班级法学一、选题的背景、意义（所选课题的历史前景、国内外研究现状和发展趋势）亲权是大陆法系国家特有的制度，在在近代立法中，是指以教养监护未成年子女，保护管理其财产为中心的职能，不仅为权利，同时为义务。亲权源于罗马法与日耳曼法，经历了两千多年的演变。最先呈现为罗马法的家父权对家子的占有支配权。至共和国后期，家父权相对减弱。成年男子在民事上逐渐享有权利能力，可以拥有少量财产，当父亲滥用亲权时，儿子可以向行政长官请求保护，长官于一定程度上可以制止父亲的行为，必要时得剥夺“父权”日耳曼法的父权，由其习惯和罗马法相融合而成。但日耳曼法更重视家长权，特别

2、是男性家长权利，其代表全家利益。之后家长权逐渐为父亲的权利所替代。近代国家的亲权制度一般继受日耳曼法，是父母权力的意思。此时，亲权与古代社会立法相比，有了很大的改变。法律也规定了当父母违背职责，或侵害子女的利益时法律的救济方法。因此其立法宗旨从古代的“家长本位”到近代的“父本位”，再到现代的“子女本位”。在我国亲属法历史上，从未用过“亲权”一词，但亲权是存在的。我国古代礼法处理父母子女关系的基本原则就是“亲亲”，“爱亲”。唐律及后世法律都把“不孝”作为十恶之一。父母有权教令，惩戒，甚至杀死子女。子女成年后，生死问题仍要唯家长是从。家庭财产由家长掌管，有祖父母，父母在，子孙不得别籍异财，分家另过

3、，否则为“不孝”的一项。因此，无代管财产一说。我国现行婚姻法有父母对于未成年子女的保护和教育的规定，但仍未适用“亲权”一词。在大陆法系各国，仅就未成年子女保护而言，监护一直被视为亲权的补充与延续。仅在未成年子女丢失亲权时，监护才得以存在。自民法法典化以来，亲权与监护一直作为两种独立的制度发挥作用。如果未成年人有双亲且其能行使亲权，则未成年人处于亲权的保护之下；反之，才为其设置监护人。亲权与监护分别立法的状况并非毫无缘由，这正是亲权与监护作为两种不同制度存在差异性的表现。时下正值民法典制定之机，更该去陈布新，大刀阔斧改变这种因历史原因造成的混乱局面。在体例上实行亲权与监护分别立法，一方面建立亲权

4、制度。亲权时婚姻家庭领域的重要权利，也是宪法保护的基本人权之一。但因某些历史指导思想的影响，强行合并亲权与监护，牺牲了立法的科学性，如今在时机成熟之际，应该重新整合，将其剥离出来，使其相辅相成，互相配合。二、相关研究的最新成果及动态在监护的立法体例上，我国和美国都属于广义监护制度监护，因为中美两国的监护制度都包括父母对未成年子女的监督和保护，而没有采用亲权这个概念。尽管中国和美国监护立法体例相同，但中美两国建立广义监护的原因并不相同。美国是英国在美洲建立的殖民地，早期的美国人大多是英国移民，他们在开辟美洲大陆的同时，也把英国的法律、文化、宗教、政治信仰带到了美国。美国在独立以前，没有自己的法律

5、，大多采用的是英国的法律。美国独立后，根据美国的国情，以英国法为蓝本，建立自己独立的法律体系，但始终沒有摆脱英国法的影响。这一特点在美国未成年人监护法中也得到了体现。经过一百多年法律的实践，美国人适应了普通法体系，在监护制度上，美国效仿英国的广义立法模式，也采用了广义监护，而没有引进大陆法系亲权的概念，这符合美国的法律传统。另一方面，美国人信奉自由，相信“人人生而平等”，任何人都不能把别人当作自己的财产和附庸，父母和子女也是平等的。父母和子女都是美国的公民，享有相同的权利、承担相同的义务。尽管未成年人没有成年，但不能影响他们的法律权利的享有。美国采用监护吸收亲权的立法体例是民主、平等思想对监护

6、法的要求。美国是一个只有200多年历史的国家，没有类似中国封建法律传统的影响，不必考虑封建社会的历史遗留问题。监护本意是监督和保护，没有权利的表征，符合美国人平等价值观的要求。因此，美国采用广义监护的立法体系符合美国人的信仰，这符合世界民主立法发展的要求，符合人权保护理念新的发展趋势，符合儿童权利公约对各国政府的期许，同时也符合美国的实际。美国以自由、平等理念为基础构建起来的未成年人监护制度在现实中的有效运行就是美国监护立法科学的最佳证明。所以，美国采用广义监护的概念是顺理成章的事情。而我国从清末沈家本修律一来一直以欧洲大陆为师，引进了大陆法系的立法体系。在清朝覆灭之后，我国始终没有引进大陆法

7、系的亲权概念。这似乎显得与我国大陆法的本质极不协调，因为它不符合我国的法律传统。另外，我国经历了几千年的封建社会，有着长久的家长权的影响，父母凌驾于子女之上是天经地义的，甚至现在，父母与子女不平等的观念依然根深蒂固。按理说，我国也应该采用监护和亲权分离的制度。但我国没有采用，这让很多人匪夷所思。所以，许多学者对我国现行的监护制度提出了诸多的批评，指出了我国现行监护体例的重大缺陷，并建议采用亲权和监护分离的立法体例。从法律传统来看，我国确实属于大陆法系，应该继承大陆法系的立法模式，但这不意味着大陆法系的任何立法模式我们都应该借鉴。因为大陆法系的法律制度不都是优秀的。我们现在建设法治国家，应该借鉴

8、世界各国的一切优秀法律文化和法律制度，并发扬优秀的法律传统。现在大陆法系和英美法系正在互相借鉴，互相学习，两大法系正在逐步靠拢。大陆法系的典型代表德国和日本现在尽管还保留了亲权的称谓，但经过多次的立法修改，亲权已经是物是人非了。从形式上看，大陆法系国家依然有亲权制度，但父母对子女的权利受到了极大的限制，更加强调对未成年人利益的保护，亲权已经失去了它的权利特性，而转变为以义务为中心的一种民事法律制度。亲权与监护的差别正在逐步的缩小，这预示着监护和亲权将要走向融合。现在的亲权和监护只是形式上的差别，而没有实质的不同，这体现在大陆法系的亲权正在逐步的变革上。21世纪的中国应该借鉴的是大陆法系进步和优

9、秀的法律文化，而不是亲权创立当时的制度和理念。另外，世界上，有关父母子女关系的处理不仅仅只有大陆法系这一种立法模式。在任何国家，无论是发达国家还是发展中国家，父母与子女的关系都是一种广泛存在的社会关系，都需要法律的规范和调整，到底是应该用亲权还是用监护来表示各国必须从自己的国情出发来构建自己的法律制度。英美法系国家没有亲权制度，也能够很有效处理父母子女的关系。至此我们尚得不出亲权优于监护的结论。那我们为什么必须采用大陆法系的亲权和监护分离的立法模式呢我们要继承法律文化传统，毋庸置疑，应该继承的是优秀的法律文化传统，而不是没落的法律文化传统。所以，我们在建设法治国家的过程中不能只是一味的照抄照搬

10、，而是要加以分析、挑选和甄别，把那些先进的、优秀的且符合中国国情的法律制度引进来。我国有着很深的封建法律思想，从法律的实施方面来说，应该从我国的国情出发，确立亲权和监护分离的模式。但是，如果我国确立了亲权和监护分离的模式，在我国长期的“棒打出孝子”、“清官难断家务事”的封建思想的影响和侵蚀下，势必造成封建家长制的死灰复燃。现在，我国许多儿童被父母虐待、甚至殴打，就是父母把未成年子女当作自己私有财产的封建观念作祟的结果。如果引入亲权制度，就会给父母虐待未成年子女、殴打未成年子女提供正当的法律理由，为父母忽视子女、不尽保护子女的义务提供借口和托词，这样就会与未成年人利益保护的初衷南辕北辙。反之，如

11、果坚持我国广义监护的立法体系，明确把监护规定为一种法定的强制性义务，这样更有利于督促父母保护未成年人的利益，更有利于监护法的实施，如果采用亲权就有造成监护人侵犯被监护人权利的不利结果的危险。亲权和监护室民法中不同的两种制度，现行民法将亲权纳入到未成年人监护制度中，缺乏科学性；亲权保护应遵循的三原则保护未成年子女利益原则，未成年子女利益最大化原则和共同亲权原则；对于有亲权保护的，没有必要制定监护，对于没有亲权保护的，监护制度可以作为必要的补充；监护保护制度与亲权保护制度应互相衔接；三、课题的研究内容及拟采取的研究方法（技术路线）、研究难点及预期达到的目标本课题研究亲权制度与监护制度的区别，借此提

12、出我国亲权制度应如何建立，拟采用查阅书籍，案例，参考总结外国的研究成果，设计亲权制度的理念及方法的研究方法。难点阐述清楚亲权与监护本为两种制度，设计我国的亲权制度预期目标成功设计出一套独立的亲权制度，使其与监护相互独立，更利于保护未成年人的人身利益和财产利益。四、论文详细工作进度和安排1、2010年7月5日至23日查阅文献资料，初步确定论文选题，参加第一次选题答辩。2、2010年9月6日至11月22日第一次未参加或未通过的参加第二次选题答辩，确定选题；指导老师下达任务书；开展文献资料查阅等开题前期工作。3、2010年11月22日至2011年1月10日完成外文翻译、文献综述和开题报告。4、201

13、1年2月21日至3月11日完成毕业论文初稿。5、2011年3月12日至5月12日修改论文初稿，论文定稿。6、2011年5月13日至20日毕业论文评阅。7、2011年5月23日至6月3日第一轮毕业论文五、主要参考文献陈智慧论监护与亲权J宁波大学学报人文科学版2000年02期朱凡现代监护法发展趋势及热点问题比较研究J重庆大学学报社会科学版2004年03期刘功文论亲权的行使与保护J当代法学2003年06期吴国平离婚后父母对子女的探望权问题探析J大连海事大学学报社会科学版2004年04期蒋月,韩珺论父母保护教养未成年子女的权利义务兼论亲权与监护之争J东南学术2001年02期张力监护、亲权抑或其他论我国亲子法的立法模式选择J广西大学学报哲学社会科学版2005年03期张学军论离婚后未成年子女的抚养J法制与社会发展1996年06期刘引玲关于我国设立亲权法律制度的若干思考J法商研究中南政法学院学报1997年05期冯心明澳门亲权制度的特点及其借鉴兼谈我国亲权制度的设立J华南师范大学学报社会科学版2003年03期史尚宽亲属法论中国政法大学出版社1997年李霞监护制度比较研究山东大学出版社2004年官玉琴亲属身份权理论与实务厦门大学出版社2007年