2018年第一届军民融合发展.DOC

1、2018 年第一届军民融合发展模拟法庭大奖赛赛题一、说明1.本案所有事实情节和规范性文件、政府声明，尤其是与所涉海南省、琼州市、崖州市的相关情节、文件、声明等均为虚拟，与任何现实政府机构和个人均无关系；2各个参赛队应根据下列案件材料，分别以本案原告和被告的代理人角度撰写本案一审开庭审理的书面意见，并参加本模拟一审案件的开庭审理；书面意见中的诉讼请求可以与现有材料中起诉状和答辩状有所不同；3 根据比赛规则和现场抽签结果，参赛代表队分别代表一审原告和一审被告出庭发表意见，并参加模拟一审法庭辩论；4 本案一审原告和被告所提交的现有材料均已经过质证并为双方所接受，有关事实可从中获取；5 双方对于本案当

2、事人资格、管辖权等程序问题的争议不影响模拟审判庭对本案的继续审理。二、案件背景位于中国最南端的南海为中国近海中面积最大、水最深的海区。它东接太平洋，西南通印度洋。面积约 350 万平方千米，平均水深 1212 米，最大深度5559 米。入海的主要河流有中国的珠江、越南的红河、湄公河和泰国的湄南河等。主要海湾有中、越两国接壤的北部湾、泰国南部的泰国湾等。中国的南海诸岛包括东沙群岛、西沙群岛、中沙群岛和南沙群岛等。这些群岛分别由数量不等的岛屿、沙洲、礁盘、暗沙和浅滩组成。南海自然资源丰富，具有极大的经济、战略和交通价值。近年来，国家安全威胁日趋严重，南海作为重要的战略方向，海上维权形势日趋严峻。政

3、府、军队为应对国家安全威胁、维护海洋权益积极履行了相关职责。但在开展过程中，由于相关法律法规不健全，引发了一些纠纷和争端。推进军民融合发展，既是兴国之要，也是强军之策。2005 年胡锦涛同志正式提出“军民融合式发展”的思想，中国共产党的十七大报告中将其上升为一项基本的国家战略政策，十八大报告中进一步强调指出：“坚持中国特色军民融合式发展路子，坚持富国和强军相统一。加强军民融合式发展战略规划、体制机制建设、法规建设” 。 党的十九大报告中指出：“坚持富国和强军相统一，强化统一领导、顶层设计、改革创新和重大项目落实，深化国防科技工业改革，形成军民融合深度发展格局，构建一体化的国家战略体系和能力。

4、”这是以习近平同志为核心的党中央着眼新时代坚持和发展中国特色社会主义，着眼国家发展和安全全局作出的重大战略部署。我们要坚持以习近平新时代中国特色社会主义思想为指导，全面贯彻习近平强军思想，深入实施军民融合发展战略，在新的起点上开创军民融合发展新局面，为实现中国梦强军梦提供坚强有力的支撑。军民融合就是把国防和军队现代化建设深深融入经济社会发展体系之中，在更广范围、更高层次、更深程度上把国防和军队现代化建设与经济社会发展结合起来，以构建一体化的国家战略体系和能力。军民融合就是把国防和军队现代化建设与经济社会发展融为一体，使得国防和军队现代化建设不仅不成为经济社会发展的负担、阻碍、限制，而且成为经济

5、社会发展的推动力量，同时也使经济社会发展的成就能够促进国防和军队现代化建设。军民融合发展的重大领域之一便是统筹海洋开发和海上维权，推进实施海洋强国战略。统筹兼顾维护海洋权益，制定国家海洋战略，以实现开发海洋和维护海权的有机统一。加强行动能力和保障设施建设，进一步形成党政军警民合力固边戍疆新局面，维护我国海洋利益。本案以发生在我国南海的油气勘探争议为焦点，探讨“统筹海洋开发和海上维权”这个军民融合领域，以期为以后可能发生的类似事件提供一个有效的解决方法。三、案件事实经过2014 年 5 月，中国企业所属深海钻井平台在中国西沙群岛毗连区内开展钻探活动，旨在勘探油气资源。作业海域距离中国西沙群岛中建

6、岛和西沙群岛领海基线均 17 海里，距离某国大陆海岸约 133 至 156 海里。10 多年来，中国企业一直在有关海域进行勘探活动，包括地震勘探及井场调查作业等。此次钻探作业是勘探进程的例行延续，完全在中国主权和管辖权范围内。但在钻探作业过程中，某国多批多艘渔船有组织地实施干扰，对钻探作业带来极大威胁。海南省政府办公厅于 2014 年 5 月 2 日向海南渔业协会、船东协会等组织发文，做出海南省政府办公厅关于保护南海深海钻井平台作业的通知 ，呼吁“我渔民渔船组织起来，为我钻井平台作业提供切实的安全保障。期间，政府将承担我渔民渔船的一切必要开销，并给予每艘船舶适当的奖励。 ”琼州市政府承诺参与安

7、保任务的船舶，每艘给予不低于 50 万元的奖励。公司注册地在琼州市的朝阳海南渔业公司响应政府号召，5 月 10 日派出一艘其渔业合作的渔船“大兴轮”及其 20 名船员参与安保作业。 “大兴轮”注册地在崖州市，系当地海上民兵分队的勤务船舶；20 名船员户籍所在地均是崖州市，且是海上民兵分队成员。在琼州市政府的协调下， “大兴轮”船舶所有人兼船长刘大兴带领后勤人员前往滨海路华润超市进行紧急物资补给，先后拿取大米、面粉、方便面、白糖、冷冻肉、巧克力、矿泉水、急救药品等必需品，共计 9 万元。刘船长在华润超市王经理出具的货单上签字。在近 20 天的安保维权中， “大兴轮”在刘船长的带领下，积极果敢，维

8、权效果明显，受到了政府及军分区的高度赞扬。9 月份，政府开始对参与海上安保的渔业公司及其渔船进行补偿和奖励。海南省政府办公厅对参与安保项目的渔船和船员进行了核实，于 2014 年 9 月15 日做出关于参与保护南海深海钻井平台作业渔船的补偿和奖励通知 ，对参与安保项目渔船的损耗和斗智斗勇行为做出补偿和奖励标准。各市、县政府按照省政府的通知予以执行。除海南省外，期间参与安保项目的渔船还涉及其他数个省份，但是各省关于此次保护海上作业的补偿和奖励标准不尽相同。针对这种情况，国家边海防委员会于 2014 年 10 月 12 日做出关于参与保护南海深海钻井平台作业渔船的补偿和奖励的建议 ， 建议强调“参

9、加民兵组织的船舶及其船员”的补偿和奖励按照海上民兵执行勤务的标准执行。2015 年 4 月 4 日，琼州市政府核实了“大兴轮”的情况，决定对“大兴轮”按海上民兵执行勤务的标准补偿：20 天的实际损耗 50 万元，予以全额报销；船员按每人每天 100 元的生活补助，共 4 万元；船员误工补贴共 6 万元；并给予“大兴轮”30 万元的行政奖励。扣除支付华润超市的 9 万元。实际支付给“大兴轮”共 81 万元。刘大兴船长认为对于此次参与安保项目不应该按照执行勤务的标准补偿，对琼州市政府的补偿结果不服，遂于 2015 年 5 月 26 日向琼州市人民法院提起行政诉讼。原告：刘大兴船长被告：琼州市政府诉

10、讼请求：1、认定琼州市政府按照海上民兵执行勤务性质对“大兴轮”补偿和奖励是违法的，应予纠正。2、刘船长从华润超市拿取的货物是必需的，尤其是急救药品，琼州市政府应当向华润超市支付 9 万元货款，而不应扣抵。附件一海南省政府办公厅关于保护深海钻井平台作业的通知海南各渔业协会、船东协会：中国企业所属深海钻井平台在中国西沙群岛毗连区内开展钻探活动，旨在勘探油气资源。但在最近的钻探作业过程中，某国多批多艘渔船有组织地实施干扰，对钻探作业带来极大威胁。我渔民渔船应组织起来，为保护我深海钻井平台作业安全，与外来干扰的他国渔民渔船斗智斗勇，为我钻井平台作业提供切实的安全保障。期间，政府将承担我渔民渔船的一切必

11、要开销，并给予每艘船舶适当的奖励。海南省政府办公厅2014 年 5 月 2 日附件二海南省政府办公厅关于参与保护深海钻井平台作业渔船的补偿和奖励通知各市、县人民政府：为补偿和奖励参与 2014 年 5 月-9 月保护深海钻井平台作业的船舶，现就有关事项提出以下意见：对于参与船舶的正常损耗予以全额补偿，实报实销；对于船员按照每天100 元生活补助，并按照上一年度渔业从业人员日平均工资每人每天 200 元作为误工补偿；每艘给予不低于 30 万元的奖励。海南省政府办公厅2014 年 9 月 15 日附件三国家边海防委员会关于参与保护南海深海钻井平台作业渔船的补偿和奖励的建议各有关省份：保护南海深海钻

12、井平台的任务已告一段落，为补偿和奖励参与 2014 年 5 月-9 月保护深海钻井平台作业的船舶，现就有关事项提出以下建议：船舶及其船员参加民兵组织的，按照海上民兵执行勤务的标准补偿：船舶的正常损耗予以全额补偿，实报实销；船员按照每天 100 元生活补助，并按照民兵执行战备勤务每人每天 150 元的标准作为误工补贴；各省根据情况可以给予适当物质奖励。未参加民兵组织的，由各省规定补偿和奖励标准。国家边海防委员会2014 年 10 月 12日附件四参考资料与相关法条一、参考资料行政允诺是指行政主体为履行自己的行政职责，向不特定相对人发出的，承诺在相对人实施了某一特定行为后由自己或由自己所属的职能部

13、门给予该相对人物质利益或其他利益的单方意思表示行为。行政允诺是一种单方行为，行政合同是行政主体与相对人经过协商后的双方行为，行政允诺最终会因相对人承诺而成为行政合同，行政允诺一般均会有奖励内容。根据合同原理理解行政允诺，行政机关必须是要约人。行政奖励是行政主体依照法定权限和程序，对为国家和社会做出重大贡献或者模范遵守法律法规的行政相对人，给予物质或精神鼓励的具体行政行为。行政奖励与行政允诺奖励条件的性质不同。行政奖励的条件由法律法规作出明确规定，行政主体无权以自己的意志自由设定奖励的条件；行政允诺所设定的条件出自行政主体的自主意志，有权自主设定各种奖励条件。行政奖励与行政允诺设定依据的法律属性

14、也不同。行政奖励是一种法定奖励，奖励的领域、范围、对象、条件等均由国家法律法规作出明确的规定，因此，设定行政奖励的规范性文件的层级较高；行政允诺主要是为顺利完成行政管理任务，为管理的方便，行政主体可以在法定职权范围内通过制订相应的规范性文件设定奖励条款，因此，设定奖励的载体通常属于法律法规之外的其它规范性文件。此外，行政奖励与行政允诺相对人所获得权利的属性不同、提起诉讼的法律性质也不同。最高法院行政庭在评析此案时给出的理由是：“首先，行政机关做出允诺，是否符合国家法律，是否具备履行承诺的能力，是一种客观判断，而非双方合意；其次，公民实施了允诺所设定的行为，客观上会存在公民原先并不知晓有行政允诺

15、存在的情形；再者，通常意义上的合同缔结过程，存在当事人的履行抗辩权，双方在实际履行前可以互设义务，而行政允诺形成过程中显然不存在，最后，行政允诺的撤销需要行政机关经过严格的程序，这并非是以受诺人的意志为转移的。 ”纵观上述四大理由，最高法院的意图是十分清楚的，它以“单方意思表示行为”为特质标准，把行政允诺从行政合同、行政决定中分离出来，并命名为“行政允诺” 。在审理行政允诺案件时，通常需要经历两个阶段：首先，确定是否属于行政允诺行为，是否存在行政允诺法律关系；其次，如果存在行政允诺法律关系，则需进一步审查行政允诺是否合法，从而决定政府是否要履行相应的给付义务或赔偿补偿责任，进而“转入履行法定职

16、责之诉的审查思路” 在“辽宁省本溪市民族贸易公司清算小组与荣成市人民政府经济行政允诺纠纷上诉案”中，法院认为：“在现代行政背景下，公共行政的领域急剧扩大，行政机关做出的具体行政行为不断增加，要求所有的管理均具有行为法上的依据并不现实，在服务于公共利益的前提下，政府有权在缺少法律依据的情况下从事积极的管理活动。而宪法与政府组织法已经对政府承担的职责作了概括性规定，对缺少行为法依据，但具有组织法依据的行政允诺行为，不能以缺少行为法上的明确授权而否定其效力” 。二、相关法条法律：1.国防法第九条 国家和社会对在国防活动中作出贡献的组织和个人，采取各种形式给予表彰和奖励。违反本法和有关法律，拒绝履行国

17、防义务或者危害国防利益的，依法追究法律责任。第二十二条 中华人民共和国的武装力量，由中国人民解放军现役部队和预备役部队、中国人民武装警察部队、民兵组成。民兵在军事机关的指挥下，担负战备勤务、防卫作战任务，协助维护社会秩序。第二十六条 中华人民共和国的领陆、内水、领海、领空神圣不可侵犯。国家加强边防、海防和空防建设，采取有效的防卫和管理措施，保卫领陆、内水、领海、领空的安全，维护国家海洋权益。第二十七条 中央军事委员会统一领导边防、海防和空防的防卫工作。地方各级人民政府、国务院有关部门和有关军事机关，按照国家规定的职权范围，分工负责边防、海防和空防的管理和防卫工作，共同维护国家的安全和利益。第二

18、十八条 国家根据边防、海防和空防的需要，建设作战、指挥、通信、防护、交通、保障等国防设施。各级人民政府和军事机关应当依照法律、法规的规定，保障国防设施的建设，保护国防设施的安全。第六十四条 民兵、预备役人员和其他人员依法参加军事训练，担负战备勤务、防卫作战任务时，应当履行自己的职责和义务；国家和社会保障其享有相应的待遇，按照有关规定对其实行抚恤优待。2.兵役法第三十八条 民兵是不脱产的群众武装组织，是中国人民解放军的助手和后备力量。民兵的任务是：（一）参加社会主义现代化建设；（二）执行战备勤务，参加防卫作战，抵抗侵略，保卫祖国；（三）为现役部队补充兵员；（四）协助维护社会秩序，参加抢险救灾。第

19、三十九条 乡、民族乡、镇、街道和企业事业单位建立民兵组织。凡十八周岁至三十五周岁符合服兵役条件的男性公民，经所在地人民政府兵役机关确定编入民兵组织的，应当参加民兵组织。根据需要，可以吸收十八周岁以上的女性公民、三十五周岁以上的男性公民参加民兵组织。国家发布动员令后，动员范围内的民兵，不得脱离民兵组织；未经所在地的县、自治县、市、市辖区人民政府兵役机关批准，不得离开民兵组织所在地。第四十条 民兵组织分为基干民兵组织和普通民兵组织。基干民兵组织是民兵组织的骨干力量，主要由退出现役的士兵以及经过军事训练和选定参加军事训练或者具有专业技术特长的未服过现役的人员组成。基干民兵组织可以在一定区域内从若干单

20、位抽选人员编组。普通民兵组织，由符合服兵役条件未参加基干民兵组织的公民按照地域或者单位编组。3、 国防动员法第七条 国家对在国防动员工作中作出突出贡献的公民和组织，给予表彰和奖励。第五十三条 担负国防勤务的人员在执行勤务期间，继续享有原工作单位的工资、津贴和其他福利待遇；没有工作单位的，由当地县级人民政府参照民兵执行战备勤务的补贴标准给予补贴；因执行国防勤务伤亡的，由当地县级人民政府依照军人抚恤优待条例等有关规定给予抚恤优待。第五十八条被征用的民用资源使用完毕，县级以上地方人民政府应当及时组织返还；经过改造的，应当恢复原使用功能后返还；不能修复或者灭失的，以及因征用造成直接经济损失的，按照国家有关规定给予补偿。4.中华人民共和国突发事件应对法第六条 国家建立有效的社会动员机制，增强全民的公共安全和防范风险的意识，提高全社会的避险救助能力。第十二条 有关人民政府及其部门为应对突发事件，可以征用单位和个人的财产。被征用的财产在使用完毕或者突发事件应急处置工作结束后，应当及