建设工程法规及相关知识冲刺班.DOC

1、建设工程法规及相关知识冲刺班前言一、本课程与考试的特点本课程共分为八部分，考试题型：单选 70 和 多选 30，总分:130 分。二、教材变化 （一）篇幅变化：在 100 页左右，占教材比例的 30%。（二）理论内容变化在 15%左右（跟考试相关的）（三）页码变化：由旧版 345 页增加到新版 359 页。 （四）大纲变化：去掉“掌握、熟悉、了解”等大纲的内容程度要求。 （五）体系变化：章节未变，即一级标题和二级标题未变。 （六）重新排序变化（无意义）13 处 （七）三级标题变化8 处 （八）案例增加情况32 处 （九）影响内容变化的规范性文件10 部 （十）细节知识点变化30 处（九）影响内

2、容变化的规范性文件10 部 法律： 2013.8商标法2013.6文物保护法2014.1特种设备安全法2013.1民事诉讼法增加了行政许可法 行政强制法 （九）影响内容变化的规范性文件10 部 行政法规： 2013.1计算机软件保护条例2012.2招标投标法实施条例2012.4女职工劳动保护特别规定（九）影响内容变化的规范性文件10 部 部委规章： 2011.1城市地下管线工程档案管理办法示范性文件： 2013.4施工合同示范文本 【思考】 示范文本是法的形式吗？ 三、讲授方式讲授方式。归纳总结、提示、有时会打乱顺序。1Z301000 建设工程基本法律知识 讲授内容：1Z301010 建设工程

3、法律体系1Z301020 建设工程法人制度1Z301030 建设工程代理制度1Z301040 建设工程物权制度1Z301050 建设工程债权制度1Z301060 建设工程知识产权制度1Z301070 建设工程担保制度1Z301080 建设工程保险制度1Z301090 建设工程法律责任制度近五年考情分析年份 2009 年 2010 年 2011 年 2012 年 2013 年题型 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选题量 9 5 2 11 4 12 4 10 3分值 9 9 19 20 161Z301010 建设工程法律体系年份 2009 年 2010 年 2011 年 2

4、012 年 2013 年题型 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选题量 1 1 1 1 2分值 1 3 1 21Z301011 法律体系的基本框架（2013 年单选第 1 题） 序号 法律部门 包括的主要法律 1 宪法 2 民法商法 民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招标投标法 3 行政法 行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、建筑法等 4 经济法 土地管理法、标准化法、节约能源法、反垄断法 5 社会法 劳动法、安全生产法、劳动合同法、矿山安全法等 6 刑法 刑法 7 诉讼与非诉讼程序法 民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法、 1Z3010

5、12 法的形式和效力层级一、法的形式学习时特别注意掌握两个层次的问题，一是教材中关于各种法律形式的例举性规定，容易考。二是立法法第 85 条的规定。制定单位 名称 法律地位 宪法 全国人大 宪法 地位和效力最高 法律 全国人大及常委会 XX 法 效力低于宪法，高于其他法 行政法规 国务院XX 条例建设工程质量管理条例 、建设工程安全生产管理条例 效力低于宪法和法律 地方性法规 省、自治区、直辖市；省、自治区的人民政府所在地的市；经济特区所在地的市；经国务院批准的较大的市的人民代表大会及其常务委员会 省级人大制定的：主席团公布；省级人大常委会制定的：常委会公布；较大的市人大及常委会制定的：常委会

6、公布。 制定单位 名称 法律地位 自治条例和单行条例 民族自治地方人大及常委会制定 备案后，人大常委会公布 部门规章 国务院各部委 XX 办法、规定 （2013 年单） 效力低于宪法和法律、行政法规 地方政府 规章 地方政府 XX 地 XX 办法、规定 部门规章效力低于法律、行政法规地方政府规章效力低于法律、行政法规，低于同级或上级地方性法规 二、法的效力层级1、宪法至上2、上位法优于下位法3、特别法优于一般法4、新法优于旧法新法、旧法对同一事项有不同规定时，新法的效力优于旧法。(五)需要由有关机关裁决适用的特殊情况1、同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决(1) 法

7、律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。(2) 行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。（2011 年单选第 1 题）2、部门规章之间、部门规章（国务院部门）与地方政府规章（地方政府）之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决 3、地方性法规（地方人大制定）与部门规章（国务院部委制定）之间对同一事项的规定不一致，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当适用地方性法规；国务院认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决（2007 年 1 个单选）【

8、例题多选】根据立法法规定，下列关于法律效力冲突的表述中，正确的有（ ） 。A.法律之间发生法律效力冲突由全国人民代表大会裁决B.行政法规之间发生法律效力冲突由国务院裁决C.部门规章与部门规章之间发生法律效力冲突由国务院裁决D.部门规章和地方规章之间发生法律效力冲突由全国人大常委会裁决E. 地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见【答案】BCE 1Z301020 建设工程法人制度年份 2009 年 2010 年 2011 年 2012 年 2013 年题型 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选题量 1 0 0 1分值 2 0 1重

9、点把握三个问题1、法人应具备的条件（1）依法成立； （2）有必要的财产或经费； （3）有自己的名称、组织机构和场所； （4）能独立承担民事责任。有限责任2、法人成立的时间工商行政管理机关核准登记日(2013 年单) 3、理解应用哪些组织具备或不具备法人资格【例题多选】法人应当具备的条件有( )。(2011 年多选第 92 题) A. 依法成立B. 有自己的场所C. 有必要的财产或者经费D. 有自己的名称、组织机构E. 能够独立承担无限民事责任【答案】ABCD 1Z301030 建设工程代理制度年份 2009 年 2010 年 2011 年 2012 2013题型 单选 多选 单选 多选 单选

10、多选 单选 多选 单选 多选题量 1 2 1 1 1 1分值 1 2 3 3重点把握 4 个问题1、理解并掌握代理的概念特征，尤其是责任的承担2、代理的分类，重点把握委托代理3、无权代理与表见代理4、代理中的四种连带责任一、代理的法律特征（2013 年单选） (一)代理人必须在代理权限范围内实施代理行为(二)代理人应该以被代理人的名义实施代理行为(三)代理行为必须是具有法律意义的行为(四)代理行为的法律后果归属于被代理人【例题单选】某施工企业在异地设有分公司，分公司受其委托与材料供应商订立了采购合同。 材料交货后货款未支付，供应商应以( )为被告人向人民法院起诉，要求支付材料款。A. 监理单位

11、 B. 分公司 C. 建设单位 D. 施工企业二、代理的种类(一)委托代理(二)法定代理(三)指定代理法定代理和指定代理都是解决无行为能力人和限制行为能力人的行为能力欠缺问题。确定顺序：法定代理人有监护资格的人协商法院指定【例题单选】某施工单位法定代表人授权市场合约部经理赵某参加某工程招标活动，这个行为属于( )。(2007 年单选第 2 题) A.法定代理 B.委托代理C.指定代理 D.表见代理 【答案】B 三、无权代理和表见代理重点把握无权代理的法律后果后果：效力待定的行为（1）被代理人追认转化为有权代理。（2）被代理人不予追认的对被代理人不发生效力。表见代理的条件是： （1）表见代理是无

12、权代理（2）客观上存在让相对人相信行为人具备代理权的理由 （3）相对人善意且无过失。法律后果：表见代理的代理行为有效，其后果由被代理人承担。【例题 1单选】乙未经甲授权，却以甲代理人的名义与丙签订了买卖合同。乙以甲代理人的名义与丙签订的买卖合同（ ） 。A.效力待定B.无效C.有效D.经过乙催告甲后生效【答案】A 【例题 1单选】乙未经甲授权，却以甲代理人的名义与丙签订了买卖合同。乙以甲代理人的名义与丙签订的买卖合同（ ） 。A.效力待定B.无效C.有效D.经过乙催告甲后生效【答案】A 【例题 3单选】施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程保险合同，并足额缴付了保费，但张某表示需

13、将保费交回公司后才能签发保单，后施工企业发生保险事故要求赔偿时，保险公司称张某已离职，且其未将保险合同和保费交回公司。关于该案中责任承担的说法，正确的是( )。 （2011 年单选第 43 题）A、张某应当向施工企业赔偿损失B、施工企业补缴保费后，保险公司方可赔偿损失C、保险公司找到张某追回保费后，方可给予施工企业赔偿D、保险公司应当支付保险金，并可向张某追偿四、不当或违法行为应承担的法律责任（四种连带责任） （2013 年多选）（一）委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。（2011 年单选第 3 题）（二）代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第

14、三人负连带责任。（三）第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。（四） 代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。lZ301040 物权制度包括三个问题 一、物权的种类物权是指权利人对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。二、建设用地使用权（2012 年单选第 4 题）1、权利属性用益物权2、建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上，不包括集体所有的农村土地。 3、取得方式划拨及转让4、建设用地使用权

15、的设立=合同生效+登记三、地役权用益物权(一)地役权的概念 （2011 年、 2012 年、2013 年单选 ） 地役权是为自己的不动产的便利按照当事人的约定设立的用益物权。 他人的不动产为供役地，自己的不动产为需役地。 (二)地役权的设立 1、设立地役权，当事人应当采取书面形式订立地役权合同。 2、地役权自地役权合同生效时设立。 3、当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。 (三)地役权的变动（2013 年单选） 无论是供役地还是需役地，地役权与其他用益物权一并转让。 五、物权的设立、变更、转让、消灭和保护 1、不动产登记的效力。注意例外：比如土地承包经

16、营权自土地承包经营权合同生效时设立。另外，依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。 2、动产交付 3、注意物权与债权的区分原则。 P21 最上面第 2 段物权效力由物权法评价;合同效力由合同法评价。合同效力与物权效力无关。 【例题单选】当事人之间订立有关设立不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，该合同效力情形表现为( )。 （2011 年多选第 93 题） A. 合同自成立时生效 B. 合同自办理物权登记时生效 C. 未办理物权登记合同无效 D. 未办理物权登记不影响合同效力 E. 合同生效当然发生物权效力 1Z301050 建设工程债权制度年份 2009 年 2010 年

17、 2011 年 2012 2013 年题型 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选题量 1 1 2 1 1分值 3 2 3重点是债发生的根据债的发生根据主要包括如下几种：（2013 年多选） 1、合同 2不当得利天上掉馅饼（2013 年单选） 不当得利是指没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失。 3无因管理学雷锋、做好事（2011 年多选第 94 题）4、侵权行为 （2011 年单选、 2012 年多选）【例题 1多选】下列行为中，构成无因管理的有( )（2011 年多选第 94 题）A. 甲接受委托帮助他人保养施工机具B. 乙见他人仓库失火遂召集人员参加救火C. 材料供

18、应商丙将施工现场因中暑昏倒的农民工送往医院救治D. 戊见门前马路污水井盖被盗，恐致路人跌伤，遂插树枝以警示 E. 总承包单位结算时超付分包单位丁，丁明知该情况但未告知总承包单位【答案】BC【例题 2多选】甲建筑设备生产企业将乙施工单位订购的价值 10 万元的某设备错发给了丙施工单位，几天后，甲索回该设备交付给乙。乙因丙曾使用过该设备造成部分磨损而要求甲减少价款 1 万元。下列关于本案中债的性质的说法，正确的有( )。(2007 年多选第 72 题) A.甲错发设备给丙属于无因管理之债B.丙向甲返还设备属于不当得利之债C.乙向甲支付设备款属于合同之债D.甲向乙少收 1 万元货款属于侵权之债E.丙

19、擅自使用该没备对乙应承担侵权之债1Z301060 知识产权制度 包括四个问题年份 2009 年 2010 年 2011 年 2012 年 2013 年题型 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选题量 1 2 1分值 1 2 11Z301062 建设工程知识产权的常见种类一、专利权1、客体：发明、实用新型、外观设计（2013 年单选适用新型的概念） 2、授予专利的条件发明、实用新型：新颖性、实用性、创造性 外观设计：新颖性、富有美感、适于工业应用 3、保护期限：发明：20 年，实用新型和外观设计：10 年。均自申请日起计算。 二、商标权（变化）(一)商标权人自然人、法人或者其

20、他组织。（二）商标注册申请 （1）按商品分类表填报申请； （2）可通过一份申请就多个类别的商品申请； （3）申请文件，可以书面，也可以数据电文方式提出。 （4）需改变“标志”的，应当重新提出注册申请；其他事项变更的没应当提出变更申请。 （三）异议程序（变化） （1）时间：公告之日起 3 个月 （2）异议人： 一般：在先权利人、利害关系人 以不能作为商标使用和不得作为商标注册标志的：任何人均可提出。 （3）处理时间：12 个月+6 个月内，商标局作出决定。 （4）对异议决定不服的处理：向商标评审委员会申请复议，再不服的，向人民法院起诉。 三、注册商标的有效期：10 年，自核准注册之目起计算。 四

21、、注册商标的续展 注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前 6 个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予 6 个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。 【例题.单选题】某公司于 1997 年 10 月 10 日申请注册某商标，1998 年 1 月 10 日该商标被核准注册。依据商标法的规定，该公司第一次申请该商标续展注册的最后期限为（ ） 。 A.2007 年 10 月 10 日 B.2008 年 1 月 10 日 C.2008 年 4 月 10 日 D.2008 年 7 月 10 日 三、著作权 1、职务作品（P30) 作者享有作品的署名权，单位享有著作权的其

22、他权利 2、委托作品的著作权归属属于受托方 【例题单选】甲建设单位委托乙设计单位编制工程设计图纸，但未约定该设计著作权归属。乙设计单位注册建筑师王某被指派负责该工程设计，则该工程设计图纸许可使用权归( )享有。(2007 年单选第 3 题) A.甲建设单位 B.乙设计单位 C.注册建筑师王某 D.甲、乙两单位共同 3、著作权的保护期 (1)作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。 (2)公民的作品，其发表权、使用权和获得报酬权的保护期，为作者终生及其死后 50 年。如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第 50 年的 12 月 31 日。 (3)法人或者其他组织的作品、著作权

23、(署名权除外)由法人或者其他组织享有的职务作品，其发表权、使用权和获得报酬权的保护期为 50 年，截止于作品首次发表后第 50 年的 12 月 31 日，但作品自创作完成后 50 年内未发表的，不再受著作权法保护。 四、计算机软件的法律保护 略 1Z301063 建设工程知识产权的保护 一、建设工程专利权的保护 1、发明、实用新型的保护范围：以其权利要求的内容为准。 2、外观设计的保护范围：以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准。 3、临时禁令：专利权人或利害关系人可以在起诉前向法院申请采取责令停止有关行为的措施。但应当提供担保。法院自接受申请之时起 48 小时内作出裁定，特殊情况可延长

24、 48 小时。 二、建设工程商标权的保护（变化） 注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。 有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权： (1)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的； （2）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相近似的商标，或者在类似商品上适用与其注册商标相同或近似的商标，容易导致混淆的； (3)销售侵犯注册商标专用权的商品的； (4)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； (5)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； (6) 故意为侵犯他人商标专用权行为提供

25、便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的； (7)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。 1Z301070 建设工程担保制度 包括三个问题年份 2009 年 2010 年 2011 年 2012 年 2013 年题型 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选 单选 多选题量 3 2 1 4 1 1 1 1 1分值 3 4 6 3 31Z301072 建设工程保证担保的方式和责任担保法规定，担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。一、保证的基本法律规定（唯一的第三人之担保）（二）保证方式（一般保证和连带责任保证） （2013 年多选） （1）一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，

26、并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。（2）连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。（3）当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。【例题单选】甲发包人与乙承包人订立建设工程合同，并由丙公司为甲出具工程款支付担保，担保方式为一般保证。现甲到期未能支付工程款，则下列关于该工程款清偿的说法，正确的是( )。 (2007 年单选 47)A.丙公司应代甲清偿B.乙可要求甲或丙清偿C.只能由甲先行清偿D.不可能由甲或丙共同清偿【答案】C（三）

27、保证人的资格条件 09 单选下列单位不可以作保证人：不能做保证人 绝对禁止 例外情形国家机关 但经国务院批准的除外公益性事业单位和社会团体；如学校、医院、幼儿园 法人的职能部门 法人的分支机构 有法人书面授权的可以在授权范围内提供保证(五)保证期间（重点掌握保证期间内的合同变更）（2013 年多选）1、期间：有约定，从约定，无约定，6 个月，约定不明确，2 年。自主债务履行期满时起算。2、保证期间债权人必须实施的行为：（1）一般保证：必须对主债务人提起诉讼或仲裁（2) 连带责任保证：必须向保证人主张权利3、保证期间内的合同变更（1）保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保

28、的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。（2）保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务不再承担保证责任。（3）债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。小综合【例题 1单选】下列关于保证担保的说法，正确的是 ( )。(2006 年单选 53) A保证人须向债权人证明其有清偿能力B保证方式没有约定的，保证人承担一般保证责任C保证人可能是主合同的当事人D保证期间债务人转让债务的，须取得保证人书面同意【例题 2单选】甲乙双方签订买卖合同，丙为乙的

29、债务提供保证，但保证合同中未约定保证方式及保证期间，下列说法正确的是( )。 （2009 年单选 21）A丙的保证方式为一般保证B保证期间与买卖合同的诉讼时效相同C如果甲在保证期间内未要求丙承担保证责任，则丙免除保证责任D如果甲在保证期间内未经丙书面同意将主债权转让给丁，则丙不再承担保证责任【答案】C 二、建设工程施工常用的保证种类(一)施工投标保证金（1）现金（2）银行保函（2）保兑支票（3）银行汇票（4）现金支票。(详见本书“1Z303013 投标文件的法定要求和投标保证金”)(二)施工合同履约保证金 (三)工程款支付担保（四）预付款担保（增加）是指承包人向发包人提供的用于实现承包人按合同

30、规定进行施工，偿还发包人已支付的全部预付金额的担保。如果承包人违约，使发包人不能在规定期限内从应付工程款中扣除全部预付款，则发包人有权行使预付款担保权利作为补偿。1Z301073 抵押权、质权、留置权、定金的规定一、抵押权1、抵押的概念不转移对抵押物的占有2、抵押物（包括不得抵押的财产 ）2、抵押物（06、09 单选抵押合同与抵押权成立的时间的不同) 可以抵押的财产 登记 不得抵押的财产（09、11 多选）（1）建筑物和其他土地附着物（包括正在建造的建筑物） ；（2）建设用地使用权；（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；合同+登记=抵押权设立（4）抵押人依法有权处置的国

31、有机器、交通运输工具和其他财产（5）生产设备、原材料、半成品、产品；（6）依法可以抵押的其他财产。抵押合同生效=抵押权设立（1）土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（4）所有权、使用权不明或有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产；（6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。3、抵押权的实现拍卖、变卖（2013 年单选） 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。4、同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：(1)均登记的（不动产）登记顺序优先；顺序相同的，按照债权比例清偿。(2)不需登记的（动产）均未登记的，按照合同生效的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。（3）抵押物已登记的先于未登记的受偿。【例题 1多选】根据有关担保的法律规定，属于不得抵押的财产有( )。 （2011 年多选第 87 题）A.土地所有权B. 农村集体宅基地土地使用权C. 学校游泳馆产权D. 荒地承包经营权E. 被扣押的房屋