诉诸司法增进和保护土著人民权利.doc

1、GE.13-16020 (C) 260813 280813人权理事会第二十四届会议议程项目 5人权机构和机制诉诸司法增进和保护土著人民权利土著人民权利专家机制的研究报告*概要人权理事会在第 21/24 号决议中请专家机制编写 关于诉诸司法增进和保护土著人民权利问题的研究报告。本研究报告概述了适用于土著人民情况的诉诸司法的权利，包括对其与土著人民的自决权、不受歧视权和文化权利的关系的分析。它还考察了与土著妇女、儿童和残疾人有关的诉诸司法问题，以及真相与和解过程对增进土著人民诉诸司法权利的潜在作用。研究报告的最后是专家机制第 5 号建议。* 附件不译，原文照发。联 合 国 A/HRC/24/50大

2、 会 Distr.: General30 July 2013Chinese Original: EnglishA/HRC/24/502 GE.13-16020目录段次 页次一. 导言 . 1-2 3二. 土著人民诉诸司法 . 3-7 3三. 根据国际法诉诸司法 . 8-18 4A. 法律承认和补救. 11-15 4B. 区域人权案例法. 16-18 6四. 诉诸司法权与土著人民其他权利的关系 . 19-31 6A. 自决. 19-23 6B. 不歧视. 24-27 7C. 文化权利. 28-31 8五. 增进土著人民诉诸司法权利的关键领域 . 32-48 9A. 通过国家法院增进诉诸司法的权利

3、. 32-34 9B. 与土著人民的土地、领地和资源权利有关的问题. 35-40 9C. 与涉及土著人民的刑事司法有关的问题. 41-48 10六. 土著人民的司法制度 . 49-61 12A. 对土著人民司法制度的国家和国际承认. 53-57 13B. 土著人民和国家二者司法制度的结合. 58-61 14七. 特殊群体诉诸司法 . 62-76 15A. 妇女. 62-77 15B. 土著儿童和青年. 66-70 16C. 土著残疾人. 71-77 17八. 诉诸司法、真相与和解及土著人民 . 78-100 18A. 土著人民和过渡时期司法程序. 78-85 18B. 真相委员会. 86-89

4、 20C. 为解决土著人民遭受不公正对待的问题寻求真相所面临的挑战. 90-95 20D. 真相委员会可有效解决土著人民的权利和关注问题的办法. 96-100 21附件专家机制的第 5 号建议(2013 年)：诉诸司法以增进和保护土著人民的权利 . 23A/HRC/24/50GE.13-16020 3一. 导言1. 人权理事会在第 21/24 号决议中，请土著人民权利专家机制编写并向人权理事会第二十四届会议关于诉诸司法增进和保护土著人民权利问题的研究报告。2. 专家机制曾呼吁各国、土著人民、非国家行为者、国家人权机构和其他利益攸关方提供资料以帮助它进行研究。所提供资料中凡经允许的均可见于专家机

5、制的网站。 1 研究还受益于联合国人权事务高级专员办事处、哥伦比亚大学人权研究所和过渡司法国际研究中心于 2013 年 2 月 27 日至 3 月 1 日举办的土著人民诉诸司法问题，包括真相与和解问题国际专家研讨会提供的资料。专家机制赞赏所提供资料和其中所包含信息。二. 土著人民诉诸司法3. 诉诸司法要求能通过正式和非正式司法机构寻求和获得符合人权标准的补救。 2 这对增进和保护其他人权也十分重要。联合国一向致力于采取一切必要措施让所有人都能获得正义。 34. “鉴于土著人民所面临问题的严重性，包括在刑事司法系统中受到的歧视，特别是对土著妇女和青年的歧视。过多的土著人被囚禁是一个全球关注的问题

6、”，诉诸司法具有特别重要意义。 4 这引出了司法程序的公正性和实体正义的问题，包括对人权受侵犯的公平、公正和合理补救。不能脱离其他人权对诉诸司法问题进行研究，包括结构性歧视、贫困、不能获得医疗卫生服务和教育，文化、土地、领地和资源权利不被承认。5. 与自决权一致的应当是，土著人民必须有在外部通过国家、在内部通过当地习俗和传统体制诉诸司法的权利。 5 土著人民必须有个人和集体诉诸司法的权利。6. 诉诸司法的一个具体方面涉及消除历史性长期不公正和歧视问题，包括与殖民地化和剥夺土著人民的土地、领地和资源有关的问题。仍未解决的过去的不公1 见 www.ohchr.org/EN/Issues/IPeop

7、les/EMRIP/Pages/AccessToJustice.aspx。2 见人权事务委员会关于缔约国一般法律义务的性质的第 31 号(2004)一般性意见以及关于严重侵犯人权和国际人道主义法行为受害者获得补救和赔偿权利的基本原则和准则(2005 年 12 月16 日大会第 60/147 号决议附件)3 见大会第 67/1 号决议。4 专家机制第五届会议报告(A/HRC/21/52)，第 4 页。5 土著人民权利问题特别报告员在人权理事会关于土著人民诉诸司法问题的小组讨论会(2012 年9 月 18 日) 上的发言。A/HRC/24/504 GE.13-16020正问题是一个持续污辱土著人民

8、尊严的问题。这促使他们经常对殖民者不信任，特别是在国家基于这种不正当历史行为声称对土著人民拥有统治权的情况下。7. 现在，这种历史上的不公正仍在造成伤害，因此必须考虑到这一点。当代土著人民面临的许多挑战都源于过去的不正当行为。三. 根据国际法诉诸司法8. 作为最全面阐明土著人民权利的国际法律文书，联合国土著人民权利宣言是考虑土著人民的个人和集体权利，包括诉诸司法权利的关键起点。宣言中关于补救办法的最重要条款，也是关键组成部分，就是第 40 条：土著人民有权借助公正和公平的程序，并通过这些程序迅速获得裁决，解决同各国或其他当事方的冲突或争端，并就其个人和集体权利所受到的一切侵犯获得有效的补偿。这

9、种裁决应适当地考虑到有关的土著人民的习俗、传统、规则和法律制度以及国际人权。9. 宣言是实现正义的工具，是实现土著人民权利的重要基本框架。它的执行可有助于实现土著人民诉诸司法的权利。10. 宣言的很多有关条款涉及利用有效机制解决下列问题的权利：防止和纠正，除其他外，特别是对文化权利、土地、领地和资源的剥夺，以及强行同化和融合(第 8 条第 2 款)；通过有效机制，对未事先获得他们自由知情同意剥夺的文化、知识、宗教和精神财产，予以补偿(第 11 条第 2 款) ；公正和公平补偿被剥夺的生计和发展手段(第 20 段) ；确认和裁定土著人民对其土地、领地和资源的权利(第 27 条)；关于事先未经土著

10、人民的自由和知情的同意而没收、取得、占据、使用或破坏的他们的土地、领地和资源，他们有权获得补偿(第 28 条) ；提供有效机制，在矿物、水或其他资源的开发、利用和开采方面提供补偿(第 32条第 3 款)；发展和保持其体制结构，特别是其司法制度或习俗的权利( 第 34条)；承认、遵守和执行各项条约( 第 37 段)；对土著人民的个人和集体权利所受到的侵犯，通过及时的裁决和程序给予补救(第 40 条) 。许多条款，如第 28 条，都规定了为历史上的不正当行为提供补救。A. 法律承认和补救11. 宣言应当成为解释有关土著人民诉诸司法权利的国际条约的指南。诉诸司法的权利包括对有效补救、公正程序的权利，

11、国家必须采取积极措施使诉诸司法的权利得以行使。12. 宣言中所阐述土著人民的权利与国际劳工组织独立国家土著和部落人民公约(1989 年，第 169 号公约) 是一致的，除其他外，特别包括为维护自己的人权提起法律诉讼的权利(第十二条) 和保持自己的习惯和制度的权利 (第八A/HRC/24/50GE.13-16020 5条)。公约还要求，在对土著人民适用国家法律时，要考虑到他们的习惯和习惯法(第八条)；建立适当程序以解决土地要求(第十四条)。13. 很多国际法律文书都保护获得补救的权利以及为保证获得补救所必要的程序性和实质性权利。 6 一些联合国人权条约机构认为，提供补救时应考虑到某类人的特别脆弱

12、性。 7 另外，不提供补偿，就没有履行提供补救的义务。 8 补偿可采取下列形式：归还、恢复以及公开道歉、公开纪念、保证不再犯、修改有关法律和惯例、将侵犯人权的肇事者绳之以法等措施。 9 专家机制以前曾建议各国在为国家法律和政策对土著人民造成的不利影响提供补救时，将土著人民对适当补救形式的看法放在优先地位(A/HRC/21/53, 第 23 段)。14. 在法院和法庭面前平等的权利需要程序公正。在面临刑事指控时，这意味着得到以适当语言立即和充分地给予的指控通知；与自己选择的律师联系；得到免费的翻译服务。特别是，要采取措施确保土著人民在诉讼过程中能理解和被理解。 10 得到法律援助，包括律师援助，

13、往往是确保成功向法院申诉的重要条件；公民权利和政治权利国际公约和消除一切形式种族歧视国际公约被各自的条约机构解释为包括在民事和刑事案件中有辩护律师的权利。 1115. 根据国际法，国家必须采取积极措施使人权得以实现，包括为诉诸司法消除经济、社会和文化障碍。 12 除法律措施之外，这方面的措施还应包括行政、财政、教育和社会措施， 13 提供司法补救 14 和建立国家委员会或其他适当机构。 15 经济、社会、文化权利委员会认为，国家为实现经济、社会和文化权利要采取的措施包括提供便于利用的适当补救措施，建立补救场所，如所有人都能平等利用的法院、法庭或行政机制，包括处境最不利的男女。 16 关于土著人

14、民历史上所遭受虐待的问题，特别值得注意的是消除一切形式种族歧视国际公约，因为它承认需要对歧视采取特别措施。6 如公民权利和政治权利国际公约。各人权条约机构也都概述了有效补救对保证实现许多人权的必要性。见，例如，经济、社会、文化权利委员会的第 9(1998)号一般性评论；消除对妇女歧视委员会，第 18/2008 号来文，2010 年 7 月 16 日通过的意见。7 人权事务委员会，第 31(2004)一般性意见，第 15 段。8 同上，第 16 段；消除对妇女歧视委员会，第 28(2010)号一般性建议，第 32 段。9 人权事务委员会，第 31 号一般性意见，第 16 段。10 劳工组织第 1

15、69 号公约，第十二条。11 见 人 权 事 务 委 员 会 ， 第 32(2007)号 一 般 性 意 见 ； 消 除 种 族 歧 视 委 员 会 第 31(2005)号 一 般 性 建 议 。12 公 民 权 利 和 政 治 权 利 国 际 公 约 ， 第 二 条 第 2 款 ； 经 济 、 社 会 、 文 化 权 利 国 际 公 约 ， 第二 条 第 一 款 ； 消 除 对 妇 女 一 切 形 式 歧 视 公 约 ， 第 二 条 ； 残 疾 人 权 利 公 约 ， 第 四 条 。13 经济、社会、文化权利委员会，第 3(1990)号一般性意见，第 7 段。14 同上，第 5 段。15 消

16、除种族歧视委员会，第 17(1993)一般性建议，第 1 段。16 经济、社会、文化权利委员会第 16 号一般性建议(2005 年)，第 21 段。A/HRC/24/506 GE.13-16020B. 区域人权判例法16. 美洲人权公约和欧洲保护人权和基本自由公约等区域人权公约中都规定了获得补救的权利。非洲人权和人民权利宪章规定，每个人都有权让其要求补救的诉讼得到审理。美洲人权委员会曾要求国家采取积极措施消除诉诸司法的障碍。 1717. 土著人民一直在争取通过国际法和有关程序，特别是人权框架，伸张正义。国际人权机构编纂了人权判例法，以便为土著人民提供实质性正义，增加其诉诸司法的切入点。18.

17、具有积极意义的国际人权判例法的实例包括加强对土著人民的国内保护的判决。 18 这方面的例子有美洲人权法院对 Saramaka 人民诉苏里南案的判决、非洲人权和人民权利委员会对促进少数权利发展中心(肯尼亚) 和少数权利集团国际代表 Endorois 福利委员会诉肯尼亚 一案的裁决。它们为土著人民采取进一步行动提供了一个平台。如在 Saramaka 一案中指出，“这是一个由正式承认(Saramaka 人是国际土著权利的拥有者) 和实质性承认(他们拥有对其领地的所有权、参加权、资源分享权和影响评估权)构成的特征平台”。 19四. 诉诸司法权与土著人民其他权利的关系A. 自决19. 自决权是土著人民的

18、一项核心权利，有了这一核心权利才能有其他权利。与诉诸司法有关的是，自决权肯定了他们保持和加强土著法律制度以及适用自己的习俗和法律的权利。20. 同时，土著人民有“根据自己的选择充分参与国家政治、经济、社会和文化生活”的权利。 20 这里，自决权要求承认他们作为群体的法律地位、承认他们的代表机构、承认他们在适当的讲坛寻求补救的权利。 21 另外，在这些情况下，补救必须是集体的。17 见美洲人权委员会，“作为经济社会文化权利保障的诉诸司法的权利”(OEA/Ser.L/V/II.129 Doc 4, 2007)。18 诉诸司法问题研讨会：Patrick Macklem。19 同上。“国际法对国内法需

19、要的变化越关注，所作的描述越具体，有关干预就将更多相对抽象的国际人权和土著权利转化为有关国内法律秩序中明显的具体法定权利，国际法律裁决为土著人民的政治动员所提供的基础就越坚实。”(同上)20 联合国土著人民权利宣言，第五条。21 见，例如，自然正义提交的资料：“社群和自然的律师”。A/HRC/24/50GE.13-16020 71. 障碍21. 土著人民在获得对其自决权的国际和国家承认方面一直面临很多挑战，其中部分原因是国家担心这种承认会破坏国家本身的法律、经济、文化和其他方面的权威。22. 专家机制知道土著人民长期以来的怨言：他们没有地位，无法根据国际法提出有关丧失主权和自决权的申诉，或无法

20、，例如作为国家，要求国际法院使土著人民和国家之间的条约生效。2. 补救23. 要解决不承认的实际问题，应参考各级的判例法，根据这些判例法，土著人民及其社群的集体法人资格得到承认。 22 认定的另一个解决办法是拟订宣言的自愿“任择议定书”。 23 值得注意的是，美洲土著人民权利宣言草案中有一条规定，在有关条约、协定和其他建设性安排的争议无法解决的情况下，应由国家或土著人民将争议提交主管机构，包括区域和国际机构。 24B. 不歧视24. 不歧视这一绝对准则是国际人权法律的一个根本支柱，规定土著人民能和普通民众一样平等诉诸司法。1. 障碍25. 在所有区域，往往是因为结构性歧视，土著人民都过多地更可

21、能生活在恶劣的经济和社会条件下，包括贫困和不能平等享有适当教育、卫生服务、就业、职业培训和住房 所有这些因素都导致土著人民中的社会问题，如酗酒和暴力，直接影响到土著人民诉诸司法的能力和他们获得适当的司法服务。上文提到的因数都影响到土著人民个人和团体诉诸司法的能力。26. 挑战还包括歧视性法律和做法，缺少诉诸司法，包括获得法律援助所必要的资金， 25 土著法官和律师的人数不足，对卷入诉讼的土著个人和群体的偏见。22 例如，消除种族歧视委员会，第 23(1997)号一般性建议。23 诉诸司法问题研讨会：Dalee Sambo。24 美洲国家组织常设理事会，“美洲土著人民权利宣言草案现有地位记录”(

22、OEA/Ser.K/ XVI, GT/DADIN/doc.334/08 rev.7)，2012 年 5 月。25 见，例如，人权事务委员会，关于澳大利亚的结论性意见(CCPR/C/AUS/CO/5)。A/HRC/24/508 GE.13-160202. 补救27. 国家必须提供补救、补偿，并酌情公开道歉、举行公众纪念活动，并保证不再侵犯土著人民不受歧视的权利。 26C. 文化权利28. 土著人民的文化权利包括其司法制度和做法得到承认(A/HRC/21/53, 第 21段)以及其传统习俗、价值观和语言得到法院和法律诉讼的承认。 27 文化权利与土著人民的自决权密切相关，因此与诉诸司法的权利也有关

23、，正如联合国宣言中的许多条款，特别是第 8、11、12、13、15、23、31 和 36 条所规定的。1. 障碍29. 文化权利经常不被承认。例如，在语言权利方面，挑战包括缺少双语口译员和土著语言培训，不能让人们了解使得诉诸司法的机制。 28 2012 年对危地马拉情况的研究表明，抽样监狱中的多数土著囚犯都没有得到以适当语言提供的法律服务或以土著语言提供的有关其拘留的资料。 292. 补救30. 好的实例包括采取措施确保在法院使用土著语言， 30 以及对官员进行土著历史、法律传统和习俗培训。 3131. 确保适当文化司法的一个值得关注的例子是，加拿大萨斯喀彻温省法院设立的克里法庭，一个处理刑事

24、和儿童保护问题的巡回法庭。克里法庭完全或部分采用克里语进行审判，并鼓励社区领导人参加刑事司法系统，承认社区对支持受害人和被告的作用。该法庭还将更多反应文化的传统价值观纳入判决。 3226 消除对妇女歧视委员会，第 28 号一般性建议，第 32 段。27 见专家机制，第 3(2012)号建议。28 见 ， 例 如 ， 法 官 和 律 师 独 立 问 题 特 别 报 告 员 的 墨 西 哥 访 问 报 告 (A/HRC/17/30/Add.3)， 第 80-81 段 。29 Procurador de los Derechos Humanos, “Los derechos humanos de p

25、ersonas indgenas privadas de libertad en el marco de pluralismo jurdico”(2012 年)。30 见，例如，芬兰和挪威提交的资料。31 加拿大人权委员会提交的资料。32 见 www.sasklawcourts.ca/index.php/home/provincial-court/cree-court-pc。A/HRC/24/50GE.13-16020 9五. 增进土著人民诉诸司法权利的关键领域A. 通过国家法院增进诉诸司法的权利32. 在国家和区域两级，战略诉讼、教育、推广和宣传，可有助于扩大诉诸司法权和保护土著人民的权利。

26、 33 一个例子就是危地马拉马雅联合方案，其宗旨是使土著组织具有通过诉讼要求承认其权利的能力。方案包括培训，重点是有关土著对土地和领地的权利的案件；双语文化间教育；身份；推广土著语言。其积极成果包括一项法院裁决，恢复了楚兰克地区 Kaqchikel 马雅社区对 4,185 公顷土地的财产权。这一裁决为承认土著祖传土地和土著组织提供了法律依据。33. 非洲人权和人民权利委员会土著居民问题工作组，根据 Benet 人就其被驱离其土地一事诉乌干达政府的成功案例，指出，成功的诉讼有助于扩大土著人民诉诸司法的切入点，鼓励他们通过法律手段争取自己的权利。 3434. 有人支持受害者参加国际刑事法院的审判。

27、 35 专家机制鼓励土著人民在适当情况下作为一种选择并根据普遍管辖权的原则，争取参加这个审判。B. 与土著人民的土地、领地和资源权利有关的问题35. 宣言中主张，各国应制定和采用程序，以确认和裁定土著人民对其土地、领土和资源的权利(第 27 条) 。美洲人权法院判定，各国应为解决土著人民对其祖传领地的要求提供有效和高效的补救，不这样做可构成侵犯接受公正审判的权利和有效司法保护权。 361. 障碍36. 土著人民在获得就其对土地、领地和资源的权利充分诉诸司法的权利方面面临着许多困难，特别是国家、私人所有者、企业或其他方面也提出要求的情况下。有关挑战包括难以得到法律服务，私人部门实体与政府串通，剥

28、夺土著人民为其土地诉诸司法的权利。 37 在土著人民在土地权利案件中获胜的情况下，政府必须执行有关裁决。37. 尽管企业有遵守国际人权法的义务，但土著人民仍然面临为企业侵犯人权寻求补偿的困难。另外，为发展和私人部门所造成问题寻求补救的机制可能根本不存在，因而造成对严重侵犯人权问题的有罪不罚。 3833 Abraham Korir SingOei, 在人权理事会诉诸司法问题小组讨论会上的发言。34 见“非洲委员会土著居民/社区问题工作组对乌干达的调研访问报告”(2006 年)。35 John Washburn 在诉诸司法问题研讨会上的发言。36 见 Yakye Axa 土著社区诉巴拉圭一案，20

29、05 年 6 月 17 日的判决。37 见，例如，E/C.19/2007/CRP.6。A/HRC/24/5010 GE.13-1602038. 土著领导人和一些个人因为支持反对在土著领地上进行商业活动的运动而受到各种形式的虐待，包括骚扰、身体暴力和法外处决。 39 另外，在一些情况下，还针对维护自己权利的土著组织提起刑事诉讼，媒体也被用来攻击土著人民，污蔑他们为不良行为者，甚至罪犯。2. 补救39. 一些国家成立了调查土著人民土地权利的专门机制，如加拿大的特别索赔法庭法和挪威的芬兰马克委员会。40. 美洲人权法院判定，在土地权利被侵犯的情况下，归还是理想的补救形式。 40 消除种族歧视委员会判

30、定，在土著人民传统上拥有或居住或使用的土地和领地未经他们的自由和知情同意被剥夺的情况下，国家应采取措施归还他们的土地和领地。只有在由于实际原因这不可能的情况下，才应以获得公正、公平和及时赔偿权代替获得归还权，赔偿应尽可能采取提供土地和领地的形式。 41C. 与涉及土著人民的刑事司法有关的问题41. 现有资料表明，土著人民时常过多地和刑事司法制度联系在一起；他们更可能成为犯罪的受害者， 42 而犯罪者又往往是非土著人；他们更可能与警察打交道，更可能受到犯罪指控和受到更严厉的判刑。 4338 人权与跨国公司和其他工商企业问题工作组订于 2013 年向大会提交一份关于在影响土著人民的企业活动方面落实

31、联合国工商业与人权指导原则的报告。39 亚洲法律资源中心在人权理事会诉诸法律问题小组讨论会上的发言。40 见 Sawhoyamaxa 土著社区诉巴拉圭案 ，2006 年 3 月 29 日的判决。41 消除种族歧视委员会第 23 号一般性建议，第 5 段。42 例如，在美国，土著美国人中暴力犯罪受害者的人数时常可能是一般人的两倍多( 美国司法部，“美国印第安人和犯罪：1992-2002 年司法统计局档案资料” (2004 年) 。43 见 ， 例 如 ， 加 拿 大 矫 正 调 查 员 办 公 室 ， “精 神 问 题 ： 土 著 人 与 矫 正 和 有 条 件 释 放 法 ”， 2012 年 。