1、 1 第三章 外商投资企业法律制度 一、单项选择题 1在中国甲公司与外国乙公司拟订的设立中外合资经营企业的协议草案中，下列有关 出资方式的约定，符合中外合资经营企业法律制度规定的是 ( )。 A甲公司通过乙公司提供财产担保从银行贷款作为出资 B甲公司以已作抵押的厂房作为出资 C乙公司以人民币现金作为出资 D乙公司以收购甲公司 30的资产作为出资 【答案】 D 【解析】外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。 中外投资者用作投资的实物，必须为自己所有、且未设立任何担保物权，并应当出具 其拥 有所有权和处置权的有效证明，任何一方都不得用以企业名义取得的贷款、租赁的设备或
2、者其他财产，以及用自己以外的他人财产作为自己的实物出资，也不得以企业或者投资他 方的财产和权益为其出资担保。 2中国甲公司拟与外国乙公司共同投资设立丙中外合资经营企业。丙企业的注册资本 为 600 万美元，其中甲公司出资 400 万美元，乙公司出资 200 万美元。合营合同约定中外 投资各方分两期缴付出资。 2009 年 5 月 10 日，丙企业取得工商行政管理部门于 2009 年 5 月 5 日签发的营业执照。下列有关乙公司第一期缴付出 资的表述中，正确的是（ ）。 A乙公司应于 2009年 8 月 5日前至少缴付 30万美元 B乙公司应于 2009年 8 月 10日前至少缴付 50万美元
3、C乙公司应于 2009年 11 月 5日前至少缴付 30万美元 D乙公司应于 2009年 11 月 10日前至少缴付 50 万美元 【答案】 A 【解析】外商投资企业合同中规定一次缴付出资的，投资各方应当自营业执照签发之 日起 6 个月内缴清；合同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴 出资额的 15%，并且应当在营业执照签发之日起 3 个月内缴清。 3关于外国投资 者并购境内企业的问题，下列论述错误的是（ ）。 A外国投资者认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业的，为股权 并购 B外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，导致中华老字号的境内企业实际控制 权转移
4、的，应向商务部进行申报 C一般情况下，境内公司以其在境外合法设立的公司名义并购与其有关联关系的境内 公司的，所设立的外商投资企业不得享受外商投资企业待遇 D外国投资者以股权并购境内公司所涉及的境内外公司的股权，必须是在境外公开合 法证券交易市场挂牌交易的 【答案】 D 【解析】外国投资者以股权 并购境内公司所涉及的境内外公司的股权，应符合以下条 件： (1)股东合法持有并依法可以转让； (2)无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利 限制； (3)境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场 (柜台交易市场除外 )挂牌交易； (4)境外公司的股权最近 1 年交易价格稳定。上述第 (3)、 (4)
5、项不适用于特殊目的公司。 4甲公司为中国国内的非上市股份有限公司，日本的乙公司在中国投资成立了有限责任公司丙， 若丙公司欲与甲公司合并，则下列说法正确的是（ ）。 A.丙公司须在乙公司按照公司合同、章程规定缴清出资、提供合 作条件且实际开始生产、经营 2 之后才可与甲公司合并 B.丙公司与甲公司合并后只能为股份有限公司 C.在合并后的公司中，乙公司所持股权比例一般不能少于合并后公司注册资本的 25% D.若甲公司为从事煤炭开采的公司，则丙公司可以与甲公司合并 【答案】 D 【解析】投资者已经按照公司合同、章程规定缴付出资、提供合作条件的，公司可以 与中国内资企业合并。非上市的股份有限公司与有限
6、责任公司合并后可以是股份有限公司， 也可以是有限责任公司。在合并后的公司中，外国投资者的股权比例不得低于合并后公司 注册资本的 25%。 5中外 合作者在合作企业合同中约定外方先行收回投资的，合作企业期限届满时，合 作企业的（ ）应无偿归中方合作者所有。 A.全部固定资产 B.外方投入的固定资产 C.全部资产 D.外方投入的全部资产 【答案】 A 【解析】法律规定，中外合作者在合作企业合同中约定外方先行收回投资的，合作企 业期限届满时，合作企业的全部固定资产应无偿归中方合作者所有。 二、多项选择题 1根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于中外合资经营企业的表述中，正确的 是（ ）。 A合营各
7、方发生纠纷可以按照约定在境外仲裁机构申请仲裁 B中外合资经 营企业合同适用中华人民共和国法律 C合营企业所需原材料、燃料可在境外购买 D从事资源勘查开发的合营企业应当在合营合同中约定合营期限 【答案】 ABCD 【解析】合营各方发生纠纷可以按照约定在境外仲裁机构申请仲裁；中外合资经营企 业合同适用中华人民共和国法律；合营企业所需原材料、燃料可在境外购买；从事资源勘 查开发的合营企业应当在合营合同中约定合营期限。 2根据指导外商投资方向规定的规定，下列选项中，属于限制类外商投资项目的 有 ( )。 A能源、重要原材料工业项目 B不利于节约资源和改善生态环境的 项目 C从事国家规定实行保护性开采的
8、特种矿种勘探的项目 D运用我国特有工艺生产产品的项目 【答案】 BC 【解析】 A 项属于鼓励类； D 项属于禁止类。 3根据外国投资者对上市公司战略投资法律制度的规定，下列论述中，违反法律规定 的有（ ）。 A投资可以分期进行，除法律另有规定外，首次投资完成后取得的股份比例不得低于 该公司已发行股份的 l0% B投资者取得的上市公司 A 股股份一年内不得转让 C投资者境外实有资产总额不得低于 1 亿美元或管理的境外实有资产总额不低于 3 亿 美元 D最近 3 年内未受到境 内外监管机构的重大处罚 3.【答案】 BC 3 【解析】投资者取得的上市公司股股份 3 年内不得转让。合格投资者境外实有
9、资产 总额不得低于 1 亿美元或管理的境外实有资产总额不得低于 5 亿美元；或其母公司境外实 有资产总额不得低于亿美元或管理的境外实有资产总额不得低于 5 亿美元。 4甲公司为按照公司法设立的有限责任公司，乙公司为按照中外合资经营企业 法设立的有限责任公司，下列有关甲乙两公司区别的表述中，正确的有（ ）。 A甲公司在取得营业执照的当天实际到位出资不能为零，乙公司在取得营业执照的当 天实际 到位出资可以为零 B甲公司的最高权力机构为股东会，而乙公司的最高权力机构为董事会 C甲公司董事长的产生方式由公司章程规定，而乙公司的董事长由合营各方协商确定 或者由董事会选举产生 D甲公司在公司章程中必须约定
10、经营期限，而乙公司一般情况下可以约定经营期限也 可以不约定经营期限 【答案】 ABC 【解析】公司法并未规定公司在公司章程中必须约定经营期限。 5甲公司为中外合资经营企业，乙公司是甲公司的外国合营者，其掌握一项先进的技 术，甲公司欲引进该项技术，则下列说法错误的有（ ）。 A.双方应当订立技术 转让协议 B.只能由乙公司提供所需的机器设备、零部件和原材料 C.技术转让的期限为 10 年，期限届满后，甲不能继续使用此技术 D.甲乙双方订立协议，乙要求甲公司产品每年的出口量达到一定程度 【答案】 BC 【解析】合营企业引进技术，应当与技术输出方订立技术转让协议。技术转让协议必 须符合下列规定：（
11、1）技术使用费应当公平合理；（ 2）除双方另有协议外，技术输出方不 得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格；（ 3）技术转让协议的期限一般不超过 10 年；（ 4）技术转让协议期满后，技术输入方有权继续使用该项技术 ；（ 5）订立技术转让 协议双方，相互交换改进技术的条件应当对等；（ 6）技术输入方有权按自己认为合适的来 源购买需要的机器设备、零部件和原材料；（ 7）不得含有为中国的法律、法规所禁止的不 合理的限制性条款。 6根据外资企业法律制度的规定，外资企业下述事项中，必须经审批机关批准的有 （ ）。 A注册资本的增加、减少 B财产的对外抵押、转让 C外国投资者用其从中国境内兴办的其
12、他外商投资企业获得的人民币利润出资 D延长经营期限 【答案】 ABCD 【解析】法律规定，外资企业注册资本的增加、减少，财产的对外抵 押、转让，外国 投资者用其从中国境内兴办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资，延长经营期限必 须经审批机关批准。 三、综合题 2006 年 9 月甲集团公司拟定了跨国经营计划，决定将下属的全资子公司乙公司改组为 中外合资经营企业，将全资子公司丙公司的权益在境外上市。为此，甲公司分别与境外 A 公司签订了并购协议，并与境外 B 公司签订了换股协议书，要点如下： （ 1）乙公司原注册资本 780万元人民币 (折合 100 万美元 )，并购协议约定，甲公司转 让 2
13、0的乙公司股权给 A 公司， A 公司以现金支付股款。但 A 公司提 出股款按中外合资经 4 营企业法的规定缴付：自外商投资企业执照颁发之日起三个月内先付 15，余款一年内缴 清。 A 公司还提出，其第一次未足额缴纳出资，由其以自己的名义向境外金融机构贷款，但 希望由甲公司提供担保。 （ 2）乙公司在改组为外商投资企业前，增加注册资本 100 万美元。甲公司和 A公司决 定各自认购增资部分的 50。并在申请外商投资企业执照时，应缴付 20的新增注册资本 部分。 （ 3） B 公司是在香港注册、股权尚未上市的公司，甲公司拟通过 B 公司将丙公司的权 益在境外上市，因而与 B 公司的控股股东达成了
14、换 股协议，换股比例 1 5： 1。甲公司将其 90的丙公司股权换成 60的 B 公司股权。即 B 公司以 60的公司股权作为支付手段，收 购 90的丙公司股权。经中国资产评估机构评估：丙公司 90的股权价值低于 B 公司在香 港发行股票价值的总值。 （ 4）丙公司准备向商务部申领批准证书时，法律顾问提出两条意见：其一，丙公司与 B 公司换股协议属于外国投资者以股权并购境内公司，丙公司应当聘请并购顾问，出其并购 报告，发表专业意见。其二，先取得商务部原则批函后，应向国务院证监委报送申请上市 的文件，经证监会核准后，才能向 商务部申领批准证书。 （ 5） B 公司股票在香港获准发行，上市交易后，
15、股价不断上扬。 2006 年底，丙公司通 过证交所抛售了其拥有的 2 B 公司股票，取得股款存放在境外银行账户，直至 2007 年 7 月仍未调回境内。 要求： 1根据本题要点（ 1）所提示的内容， A 公司支付股权转让款的期限是不是符合法律规 定？甲公司能不能为 A 公司的出资提供担保？为什么？ 2根据本题要点（ 2）所提示的内容，甲公司和 A 公司认购新增注册资本缴纳出资的 期限是不是符合法律规定？为什么？ 3根据本题要点（ 3）所提示的内容，甲公司 与 B 公司控股股东之间的换股协议是否 合法？为什么？ 4根据本题要点（ 4）所提示的内容，法律顾问提出的两条意见对不对？为什么？ 5根据本
16、题要点（ 5）所提示的内容，丙公司将 B 公司股票卖得款长期存放在境外银 行账户的做法是否符合法律规定？为什么？ 6如果 B公司符合战略投资者条件，在对我国上市公司进行战略投资时，应当符合哪 些要求？ 7改组后的中外合资企业为引进技术订立的技术转让协议，最长期限一般为多久？其 场地使用费的调整问题又该如何确定？ 【答案及解析】 1（ 1） A 公司支付股权转让价款的期限不合 法。法律规定，外国投资者并购境内企业 设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 3 个月内，向转 让股权的股东支付全部对价。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投 资企业营业执照颁发之
17、日起 6个月内支付全部对价的 60%以上，一年内付清全部对价。外商 投资企业持股比例低于 25%，以现金支付对价的，应在 3 个月内付清全部价款。（ 2）甲公司 不能为 A 公司的出资提供担保。因为法律规定，为外商投资企业注册资本或外方投资部分 的对外债务提供担保的，担保无效。 2甲公司和 A 公司缴纳 新增注册资本的期限合法。法律规定，外国投资者认购境内公 司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东应当在公司申请外商 投资企业营业执照时缴付不低于 20%的新增注册资本。 3甲公司与 B 公司控股股东之间的换股协议合法。本案属设立特殊目的公司，特殊目 5 的公司境外上市股票发
18、行价总值，不得低于其所对应的经中国有关资产评估机构评估的被 并购境内公司股权的价值，本案符合此规定。 4法律顾问提出的两条意见是对的。因为法律规定，外国投资者以股权并购境内公司， 境内公司或其股东应当聘请在中国注册的中介机 构担任顾问，出具并购报告，发表专业意 见。特殊目的公司境外上市时，应当先向商务部递交相关资料，并经商务部初审同意取得 原则批复函后，再向国务院证券监督管理机构报送申请上市的文件，经证监会核准后，才 能向商务部申领批准证书。 5丙公司将 B公司股票卖得款长期存放在境外银行账户的做法不合法。因为法律规定。 境内公司及自然人从特殊目的公司获得的利润，红利及资本变动所得外汇收入，应
19、自获得 之日起 6 个月内调回境内。而丙公司直至 2007年 7月仍未调回境内显然不符合规定。 6如果 B公司符合战略投资者条件，在对我国上市 公司进行战略投资时，应当符合下 列要求： （ 1）以协议转让、上市公司定向发行新股方式以及国家法律法规规定的其他方式取得 上市公司 A股股份； （ 2）投资可分期进行，首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的 l0%，但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外； （ 3）取得的上市公司 A 股股份 3 年内不得转让： （ 4）法律法规对外商投资持股比例有明确规定的行业，投资者持有上述行业股份比例 应符合相关规定；属法律法规禁止外商投资的
20、领域投资者不得对上述领域的上市公司进 行投资； （ 5）涉及上市公司国 有股股东的，应符合国有资产管理的相关规定。 7根据法律规定，中外合资企业引进技术的技术转让协议，一般为 10 年。中外合资 企业的场地使用费在开始用地的 5 年内不调整；以后需要调整时，调整的间隔期应当不少 于 3 年。场地使用费作为中国合营者投资的，在该合同期限内不得调整。 1 六 、 企业破产法 1、【单选题】根据企业破产法律制度的规定，债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务 人重整之日起（ ）内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。 A.1 个月 B.3 个月 C.6 个月 D.2 年 【答案】 C 解 析：
21、根据企业破产法律制度的规定，债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整 之日起 6 个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。 2、【单选题】人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人的财产的行为，管理人有权请 求人民法院予以撤销，这些行为不包括（ ）。 A.有偿转让财产 B.以明显不合理的价格进行交易 C.放弃债权 D.对没有财产担保的债务提供财产担保 【答案】 A 解析：人民法院受理破产申请前 1 年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人 6 民法院予以撤销： (1)无偿转让财产的； (2)以明 显不合理的价格进行交易的； (3)对没有财产担 保的债务提供财产担保的； (
22、4)对未到期的债务提前清偿的； (5)放弃债权的。 3、【单选题】下列不属于破产费用的是（ ）。 A.破产案件的诉讼费用 B.管理、变价和分配债务人财产的费用 C.管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用 D.债务人财产受无因管理所产生的债务 【答案】 D 解析：债务人财产受无因管理所产生的债务属于共益债务。 4、【单选题】根据中华人民共和国企业破产法的规定，下列事项中，不属于债权人会 议职权的有（ ）。 A.通过和解协议 B.通 过重整计划 C.对破产企业未履行的合同，决定解除或继续履行 D.选任和更换债权人委员会成员 2 【答案】 C 解析：对破产企业未履行的合同决定解除或继续履行，
23、属于管理人的职权。 5、【单选题】关于债权人委员会，下列说法不正确的是（ ）。 A.债权人会议可以决定设立债权人委员会 B.债权人会议应当设立债权人委员会 C.债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组 成 D.债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可 【答案】 B 解析：债权人会议可以设立债权人委员会。 6、【单选题】 下列有关重整制度的表述，说法不正确的是（ ）。 A.在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使 B.担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人 民法院请求恢复行使担保权 C.在重整期间，债务人或者管
24、理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保 D.在重整期间，债务人的出资人可以请求投资收益分配 【答案】 D 解析：在重整期间，债务人的出资人不可以请求投资收益分配。 7、【单选题】下列对于债权人取得的附生效条件的债权，说法不正确的是（ ）。 A.附生效条件的债权人不得参 与破产企业的财产分配 B.管理人应该依法提存对其的分配额 C.在最后分配公告日生效条件未成就的，应当分配给其他债权人 D.在最后分配公告日生效条件成就的，应当将相应财产交付给债权人 【答案】 A 解析：对附生效条件的债权，管理人应当将其分配额提存。在最后分配公告日，生效条件 未成就的，提存的分配额应当分配给其他债权人；在最
25、后分配公告日，生效条件成就的，提存 的分配额应当交付给该债权人。 二、多选题 7 1、【多选题】根据破产法的规定，向债务人所在地人民法院提出破产清算申请的当事 人有（ ）。 A.债务人 B.债权人 C.债务人企业职工 D.对债务人负有清算责任的人 3 【答案】 ABCD 解析：破产案件由债务人所在地法院管辖。本题 ABCD项均可以提出破产申请，故都可以向 债务人所在地人民法院提出破产清算申请 2、【多选题】根据中华人民共和国破产法的规定，对破产企业尚未履行的合同，管理 人可以选择的处理方式有（ ）。 A.予以解除 B.中止合同履行 C.宣告无效 D.继续履行 【答案】 AD 解析：人民法院受理
26、破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均 未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行， 并通知对方当事人。 3、【多选题】根据企业破产法律制度的规定，在第一次债权人会议召开之前，管理人实施 下列行为时，应当经人民法院许可的是（ ）。 A.管理人决定继续或者停止债务人的营业 B.全部库存或者营业的转让 C.设定财产担保的事项 D.履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同 【答案】 ABCD 解析：在第一次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人的营业，或者有下 列行为之一的，应当经人民法院许可： (1)涉及土地、房屋等不动产权益的转让； (2)探矿权、 采矿权、知识产权
27、等财产权的转让； (3)全 部库存或者营业的转让； (4)借款； (5)设定财产担保； (6)债权和有价证券的转让； (7)履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同； (8)放弃权利； (9)担保物的收回； (10)对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。 4、【多选题】管理人应当追回下列人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财 产，包括债务人的（ ）。 A.董事 B.监事 C.经理 D.副经理 【答案】 ABCD 解析：企业破产法第三十六条规定：“债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从 企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管 理人应当追回。” 5、【多选题】下列有关债权申报的
28、表述中，符合企业破产法规定的有（ ）。 4 A.债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用不必申报，由管理人调查后列出清 单并予以公示 8 B.债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿 权申报债权 C.管理人或者债务人依照规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请 求权申报债权 D.债务人是票据的出票人，被裁定适用破产法规定的程序，该票据的付款人继续付款或者 承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权 【答 案】 ABCD 解析：同题目。 6、【多选题】对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于（ ） 没有表决权。 A.
29、选任和更换债权人委员会成员 B.决定继续或者停止债务人的营业 C.通过和解协议 D.通过破产财产的分配方案 【答案】 CD 解析：企业破产法第五十九条第三款规定：对债务人的特定财产享有担保权的债权人， 未放弃优先受偿权利的，对于通过和解协议、通过破产财产的分配方案不享有表决权。 7、【多选题】根据企业破产法律制度的规定，下列各项中，应当召开债权人会议的情形有 （ ）。 A.人民法院认为必要时 B.管理人提议召开时 C.债权人委员会提议召开时 D.占债权总额 1/4 以上的债权人向债权人会议主席提议时 【答案】 ABCD 解析：第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起 15日内召
30、开。以后 的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额 1/4 以上的 债权人向债权人会议主席提议时召开。 8、【多选题】根据我国法律规定，关于重整申请的提出，下列（ ）项论述是正确的。 A.债务人尚未进入破产程序时，只有债权人可以申请重整，债务人不能申请重整 B.债务人尚未进入破产程序时，只有债务人可以申请重整，债权人不能申请重整 C.法院受理破产申请后，占债务人注册资本的 1/5 以上的出资人可以申请重整 D.法院受理破产申请后，对债权人申请破产的案件，债务人可以申请重整 【答案】 CD 5 解析：企业破产法规定，债务人或者债权人可以依法直接向人民法院申请对债务
31、人进行 重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前， 债务人或者出资额占债务人注册资本 1/10 以上的出资人，可以向人民法院申请重整。 9、【多选题】关于和解的申请， 下列说法正确的是（ ）。 A.债务人不能直接向法院申请和解 B.债务人可以直接向法院申请和解 C.债务人可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前向法院申请和解 D.债务人在人民法院受理破产申请后不能向法院申请和解 【答案】 BC 解析：和解申请只能由债务人一方提出。债务人可以依法直接向人民法院申请和解，也可 9 以在人民法院受理破产申请后、宣告破产前，向人民法院申请和解。 10、【
32、多选题】关于和解协议的效力，下列 ( )项论述是错误的。 A、经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体债权人均有约束力 B、和 解债权人对债务人的保证人所享有的权利不受和解协议影响 C、和解协议裁定无效的，和解债权人因执行和解协议所受的清偿应当返还 D、自和解协议执行完毕时起，按照和解协议减免的债务不再清偿 【答案】 AC 解析：经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。和解债 权人是指人民法院受理破产申请时对债务人享有无物权担保债权的人。和解协议裁定无效的， 和解债权人因执行和解协议所受的清偿，在其他债权人所受清偿同等比例的范围内不予返还。 三、综合题 （一）甲有
33、色金属厂是某市产业部下属的国有企业。假设 2008 年 3 月 18 日，甲企业由于 经营管理不善，长期不能清偿到期债务，被债权人申请破产。 3月 24 日人民法院受理了此案， 并通知了甲有色金属厂。法院于 2008 年 10月 21 日裁定宣告该有色金属厂破产。管理人及时拟 订了破产财产分配方案后交由债权人会议讨论，已知债权人会议共有债权人 10 人，债权总额为 1000 万元，其中全部有财产担保的债权人为 A、 B 二人，其代表的债权额为 300 万元。破产分 配方案经债权人会议依法通过后，直接交给管理人执行。 2008 年 11 月 30 日，破产程序依法终结。但在 2009 年 8 月
34、，人民法院在审理其他案件时 发现，该厂曾在 2008 年 1 月时放弃对某机器厂的 120 万元债权，同时，有人举报 2007 年 2 月 20 日，该市产业部将甲有色金属厂所有的一台价值 80 万元的金属切割机无偿调拨给另一企业 使用。 问题： （ 1） A、 B 二人在债权人会议的此次表决中是否享有表决权？并说明理由。 （ 2）此次债权人会议中破产财产分配方案的决议如何通过？并说明理由。 （ 3）破产财产分配方案执行的程序是否符合规定？并说明理由。 6 （ 4）该厂放弃的 120 万元债权，债权人是否可以请求人民法院按 照破产财产分配方案进行 追加分配？并说明理由。 （ 5）对某市产业部无
35、偿调拨价值 80 万元的金属切割机，债权人是否可以请求人民法院按 照破产财产分配方案进行追加分配？并说明理由。 【答案及解析】 （ 1） A、 B 二人在债权人会议的此次表决中不享有表决权。根据规定，对债务人的特定财 产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，其对通过和解协议和破产财产的分配方案的 事项不享有表决权。由于 A、 B 二人的债权均有破产企业财产作担保，因此其对本次债权人会议 关于破产财产分配方案的决议不享有表决权。 （ 2） A和 B 不享有 表决权，那么通过此次破产财产分配方案的决议，应该经过 5 人以上（过 半数）通过，并且其代表的债权额在 350万元以上（ 1/2以上）。
36、根据规定，债权人会议的决议， 由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的 1/2 以上。 （ 3）破产财产分配方案执行的程序不符合规定。根据规定，债权人会议通过破产财产分配 方案后，由管理人将该方案提请人民法院裁定认可。因此，该破产企业的破产分配方案经债权 人会议依法通过后，直接交给管理人执行的做法是不符合规定的。 （ 4）该厂放弃的 120 万 元债权，债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加 分配。根据破产法规定，自破产程序按照法律规定方式终结之日起 2 年内，发现人民法院 10 受理破产申请前 1 年内债务人放弃债权的，债权人可以请求人民
37、法院按照破产财产分配方案进 行追加分配。 （ 5）对该市产业部无偿调拨价值 80 万元的金属切割机，债权人不能请求人民法院按照破 产财产分配方案进行追加分配。根据破产法规定，自破产程序按照法律规定方式终结之日 起 2 年内，发现人民法院受理破产申请前 1 年内债务人无偿转让财产的的，债权人可以请求人 民法院按照 破产财产分配方案进行追加分配。这里虽然是在破产终结之日起 2 年内发现的，但 该行为是在破产申请受理前 1年前发生的，因此是不能追回的。 （二） A公司因长期拖欠到期债务无力偿还，被债权人申请破产。 A 公司目前的基本情况如下： A 公司登记注册地与公司主要办事机构所在地均为甲市，生产
38、 基地则在乙市； A 公司的债权人之一 B 建材公司因经济纠纷于两个月以前起诉 A 公司； A 公司欠 建设银行贷款 1000 万元，其中的 800万元贷款是用 A 公司的土地使用权作为抵押； A 公司曾为 C 公司向工商银行一笔 500 万元的贷款作 连带责任保证人，现 C 公司借款已到期， C 公司对该笔 贷款并未偿还。 A 公司在被债权人申请破产后，向人民法院申请和解，并提出和解协议。该和解协议在债 权人会议讨论时，出席会议的有表决权的债权人有 2/3 表示同意，并且表示同意的债权人所代 表的债权额占无财产担保债权总额的 3/4。但是，人民法院经审理，裁定对该和解协议不予认 可，宣告 A
39、公司破产。 问题：根据企业破产法律制度的相关规定，结合以上情况回答下列问题： (1)A 公司破产的案件应由哪个法院管辖 ?说明理由。 7 (2)A 公司与 B 建材公司之间未审结的 经济纠纷应该如何处理 ?说明理由。 (3)工商银行能否参加破产程序，申报债权 ?说明理由。 (4)A 公司是否可以在人民法院受理破产后申请和解 ?说明理由。债权人会议是否通过了和 解协议 ?说明理由。人民法院是否可以裁定终止和解程序 ?说明理由。 (5)建设银行的 1000万元贷款应该如何处理 ?说明理由。 【答案及解析】 (1)A 公司破产的案件应由甲市人民法院管辖。根据企业破产法规定，破产案件由债务 人住所地人
40、民法院管辖。法人的住所地是指法人的主要营业地或者主要办事机构所在地。 (2)A 公司与 B 建材公司之间未 审结的经济纠纷应当中止。根据企业破产法规定，人民 法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管 理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。 (3)工商银行可以参加破产程序。根据企业破产法规定，连带债务人数人被裁定适用本 法规定的程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权。可知，工商银行可 以参加破产程序，申报债权。因破产案件中债务人 A 公司作为连带责任保证人，属于连带债务 人，因此，债权人工商银行可以选择是否将其债权作为破产债权。 (4) A 公司可以在人民法院受理破产后申请和解。根据企业破产法规定，债务人可以 直接向人民法院申请和解，也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法 院申请和解。 债权人会议通过了和解协议。根据企业破产法规定，债权人会议通过和解协议的决 议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总 额的 2/3 以上。 人民法院可以裁定终止和解程序。根据企业破产法的规定，和解协议草案经债权人 会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的， 人民法院 应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。
