二建法规知识点总结.docx

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1、12016 二建 -法规-精讲班-01 、第一章:建设工程基本法律知识(一)第一章 建设工程基本法律知识(1511:9 分,8 分,13 分,14 分,10 分)一、建设工程法律体系(0 分,0 分,1 分,3 分,3 分)(一)法律体系的基本框架序号 法律部门 包括的主要法律1 宪法 选举法、国籍法、组织法、区域自治法2 民法商法 民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招标投标法3 行政法 行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、建筑法4 经济法 标准化法、节约能源法、反垄断法、政府采购法5 社会法 劳动法、安全生产法、劳动合同法、矿山安全法6 刑法 刑法7 诉讼与非诉讼

2、程序法 民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法【例 1】下列法律中,属于行政法的是()(13 真)A、公司法B、建筑法C、合同法D、治安管理处罚法【参考答案】BD(二)法的形式和效力层级1、法的形式(1)宪法:全国人大;(2)法律:全国人大及其常委会;(“法”) 民法通则(3)行政法规:国务院;(“条例”)(4)地方性法规:省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、国务院批准的较大的市人大及其常委会;(“条例”)经济特区(5)部门规章:国务院各部、委、中国人民银行、审计署(“办法”、“规定”)(6)地方规章:省政府、省会所在的市政府、国务院批准的较大的市政府;经济特区(7)国际条约注:

3、行政规章包括部门规章和地方性规章2016 二建- 法规-精讲班-02 、第一章:建设工程基本法律知识(二)【例 1】 中华人民共和国建设工程质量管理条例属于() 。 (12 真)A、法律B、行政法规C、部门规章D、司法解释【参考答案】B【例 2】下列国家机关中,有权制定地方性法规的有() 。 (12 真)A、省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会2B、省、自治区、直辖市的人民政府C、省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常委会D、省级人民政府所在地的市级人民政府E、国务院各部委【参考答案】AC2、法的效力等级。(1)上位法优于下位法:安全生产法优于安全生产管理条例宪法 法律 行政法规 地

4、方性法规(部门规章) 地方政府规章(2)特别法优于一般法:招标投标法优于合同法(3)新法优于旧法:物权法优于担保法(4)特殊情况1)法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决;(注:制定机关裁决)2)行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院裁决;(注:制定机关裁决)3)地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决;(注:制定机关裁决)4)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由 国务院裁决 。(注:共同上级机关裁决)5)地方性法规与部门规章之间对同一事

5、项规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见。国务院认为适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为适用部门规章的,应当提请全国人大常委会裁决;(注:人大与政府相互制约)6)根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决。【例】地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见。国务院认为适用部门规章的,应当适用()。A、国务院裁决B、全国人大常委会裁决C、地方性法规D、部门规章【参考答案】B2016 二建- 法规-精讲班-03 、第一章:建设工程基本法律知识(三)二、建设工程法人制度(1 分,1 分,0 分,

6、0 分,0 分)(一)法人应具备的条件及分类1、法人成立的条件1)依法成立;2)有必要的财产或者经费;3)有自己的名称、组织机构和场所;4)能够独立承担民事责任(注:法人与其他组织最主要的区别)法定代表人:依据法律或法人组织章程行使职权【例】在下列机构中,不具有法人资格的有()。3A、某机关人事处B、某乡政府C、某市教育局D、某大学法学院E、某市卫生局【参考答案】AD2、法人的分类1)企业法人:工商部门登记之日成立2)非企业法人:机关(行政)法人;事业法人;社会团体法人(不需要登记的:成立之日;需要登记的:登记之日)【例】根据公司法,公司法人成立日期是()之日。A、公司营业执照签发B、申请公司

7、设立C、工商管理机关批准D、组织机构代码证签发【参考答案】A(二)法人在建设工程中的作用1、法人是建设工程中的基本主体2、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离(三)企业法人与项目经理部的法律关系1、项目经理部不具有法人资格,是法人的非常设下属机构2、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者3、项目经理是委托代理人,不是法定代表人4、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担【例】施工企业项目经理部经营活动的法律后果由() 。 (15 真)A、项目经理部承担B、企业法人承担C、企业法定代表人承担D、项目经理部与企业法人共同承担【参考答案】B【例】关于施工企业法人与项目经理部法律关系

8、的说法,正确的是() 。 (14 真)A、项目经理部具备法人资质B、项目经理是企业法定代表人授权在建设工程施工项目的管理者C、项目经理部行为的法律后果由其自己承担D、项目经理部是施工企业内部常设机构【参考答案】B2016 二建- 法规-精讲班-04 、第一章:建设工程基本法律知识(四)三、建设工程代理制度(2 分,1 分,0 分,1 分,1 分)(一)代理的法律特征1、在代理权限范围内实施代理行为 4注:代理人有独立进行意思表示的权利,不是使者。(代传)2、以被代理人的名义实施代理行为3、是具有法律意义的行为4、代理行为的法律后果归属于被代理人(注:有权代理和无权代理的本质区别)【例】根据民法

9、通则,关于代理的说法,正确的是()【13真】A、代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担B、代理人可以超越代理权实施代理行为C、被代理人对代理人的一切行为承担民事责任D、代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为【参考答案】A(二)代理的种类1、委托代理(注:建设工程多为委托代理)2、法定代理(监护人是被监护人的法定代理人)3、指定代理【例】下列代理中,不属于委托代理的是()【12 真】A、招标代理 B、采购代理C、诉讼代理 D、指定代理【参考答案】D(三)建设工程代理行为的设立1、建设工程的承包活动不得委托代理(禁止转包和肢解分包)2、取得法定资格方可从事的建设工程代理行为(如招

10、标代理)3、委托代理的产生:授权委托书(授权不明的,被代理人向第三人承担民事责任,代理人承担连带责任)(四)建设工程代理行为的终止(1)委托代理的终止情形:)代理期间届满或者代理事务完成;)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(注:委托人和受托人都可以随时解除委托,但除不可归责于该当事人的事由之外,应赔偿损失)代理人死亡;(注:被代理人死亡不一定终止)代理人丧失民事行为能力;)作为被代理人或者代理人的法人终止。建设工程代理行为的终止,主要是第(1)、(2)、(5)三种情况。(2)法定代理或指定代理的终止情形:)被代理人取得或者恢复民事行为能力;(注:委托代理中不一定终止)被代理人或者代理人死亡

11、;)代理人丧失民事行为能力;)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。【例 1】关于委托代理终止情形的说法,正确的是() (15 真)A、被代理人恢复了民事行为能力5B、被代理人取得了民事行为能力C、指定单位取消指定D、代理期间届满或者代理事务完成【参考答案】D【例 2】下列情形中,构成委托代理终止的是() 。 (13 真)A、代理人辞去委托 B、被代理人取得民事行为能力C、被代理人死亡 D、被代理人与代理人直接的监护关系消灭【参考答案】A(五)转托代理责任1、经被代理人的同意:被代理人承担;2、不经被代理人同意,代理人承担(例外:紧急情况

12、下,为了保护被代理人的利益时,由被代理人承担)。2016 二建- 法规-精讲班-05 、第一章:建设工程基本法律知识(五)(六)无权代理1、无权代理情形:自始未授权;超越代理权;代理权已终止2、无权代理责任(1)追认时:被代理人承担(注:本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意)(2)不追认时,行为人承担。【例】某施工设备经销商规定其业务员按合同价 5%提取奖金。业务员王某在与施工企业洽谈时提出,合同定价遵守公司规定,但王某本人按每台 50元补贴施工企业。施工企业表示同意,遂与王某签订了订货合同,并将获得的补贴款入账。王某行为的法律定性是()。A、合法行为B、无权代理C、不

13、正当竞争D、滥用代理权【参考答案】A(七)表见代理1、表见代理的构成(1)存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由;(2)本人存在过失;(3)相对人为善意2、法律后果:产生有权代理的后果,由被代理人(本人)承担责任;被代理人承担责任后可向无权代理人追偿。【例 1】单位甲委托自然人乙采购特种水泥,乙持授权委托书向供应商丙采购。由于缺货,丙向乙说明无法供货,乙表示愿意购买普通水泥代替,向丙出示加盖甲公章的空白合同。经查,丙不知乙授权不足的情况下。关于甲、乙行为的说法,正确的是() 。 (14 真)A、乙的行为属于法定代理B、甲有权拒绝接受这批普通水泥C、如甲拒绝,应由乙承担付款义务6D、甲应

14、承担付款义务【参考答案】D【例 2】关于表见代理的错误说法是()。A、表见代理的行为人没有代理权B、表见代理是无效代理C、表见代理在本质上属于无权代理D、善意相对人有理由相信行为人有代理权【参考答案】B(八)不当或违法代理应承担连带责任1、委托书授权不明:被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。2、代理人和第三人恶意串通:代理人和第三人负连带责任。3、第三人知道行为人是无权代理:还与行为人实施民事行为给他人造成损害,由第三人和行为人负连带责任。4、代理违法事项:代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负连

15、带责任。【例】代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,()。A、被代理人承担责任 B、代理人承担责任C、被代理人和代理人负连带责任D、代理人和被代理人按约定承担责任【参考答案】C2016 二建- 法规-精讲班-06 、第一章:建设工程基本法律知识(六)四、建设工程物权制度(2 分,2 分,1 分,2 分,2 分)(一)物权的种类1、物权:指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权2、所有权的权能:占有权、使用权、收益权、处分权(最基本的权利,所有权内容的核心)3、用益物权:土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权4、担保物权:抵押权、质

16、押权、留置权【例】根据物权法 ,土地承包经营权属于() 。 (14 真)A、所有权B、用益物权C、担保物权D、准物权【参考答案】B(2)土地所有权1、公有制类型:国家所有和集体所有2、耕地承包经营期:30 年3、土地承包经营权调整:经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意,报乡级和县级政府农业主管部门批准。4、城市土地属于国家所有;农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外,属于集体所有;宅基地、自留地、自留山,属于集体所有。7(三)建设用地使用权(国有土地)1、建设用地使用权的设立()设立范围:可地表、地上或者地下分别设立。注:新设立的建设用地使用权,不得损害已设立的

17、用益物权。()设立方式:出让;划拨。(注:转让不是设立方式)(3)建设用地使用权自登记时设立(注:土地承包经营权不需要登记);登记机构应当向使用权人发放建设用地使用权证书。(4)建设用地使用权可以转让、互换、赠与或者抵押注:流转时“房随地走,地随房走”(5)续期:住宅建设用地:自动续期;非住宅建设用地:依法办理。2016 二建- 法规-精讲班-07 、第一章:建设工程基本法律知识(七)【例】国家建设用地使用权是用益物权,可以采取()方式设立。A、出租B、出让C、划拨D、抵押E、转让【参考答案】BC(四)地役权(区分相邻权)1、地役权是用益物权,一般为有偿取得2、采用书面形式订立3、地役权的产生

18、不需要登记,但未登记不能对抗善意第三人。(注意地役权与相邻权的区别)4、未经用益物权人同意,土地所有人不得设立地役权5、地役权与其他用益物权一并转让,【例】甲房地产公司在 A地块开发住宅小区,为满足该小区的住户观景的需要,便与相邻的乙工厂协商约定,甲公司支付乙工厂 800万元,乙工厂在 20年内不在本厂区建设 15米以上的建筑物,以免遮挡住户观景。合同签订生效后甲公司即支付了全部款项。后来,甲公司将 A块地的建设用地使用权转让给丙置业公司。关于 A地块权利的说法,正确的是() (15 真)A、甲公司对乙工厂的土地拥有地役权B、甲公司对乙工厂的土地拥有担保物权C、甲公司约定的权利自合同公证后获得

19、D、甲公司转让 A地块后,丙公司不享有该项权利【参考答案】A(五)不动产物权的设立、变更、转让和消灭1、登记生效(例外:国家所有的自然资源,所有权可不登记)2、登记与合同效力的关系:不登记不转移物权,但不影响合同的效力;拒绝登记要承担违约责任【例 1】关于不动产物权设立的说法,正确的是() (15 真)A、不动产物权的设立应依法登记8B、不动产物权的设立属自愿登记C、不动产物权的设立自合同成立之日时生效D、不动产登记由合同签订地的登记机构办理【参考答案】A【例 2】关于不动产物权设立的说法,正确的是() 。 (14 真)A、经依法登记,发生设立效力B、合同签字盖章,发生设立效力C、依法属于国家

20、所有的自然资源,所有权必须登记D、未经登记,不动产交易合同无效【参考答案】A【例 3】当事人之间订立转让不动产物权的合同,未办理物权登记的,除法律另有规定或者合同另有约定外() 。 (13 真)A、合同不生效B、B、合同无效C、合同终止D、不影响合同效力【参考答案】D【例 4】未进行不动产登记而使得不动产物权的转让行为不生效,则当事人应由此承担()责任。(13 真)A、侵权B、违约C、不当得利D、无因管理【参考答案】B(六)动产物权和设立和转让1、动产自交付生效2、动产登记的效力:船舶、航空器、机动车未经登记,不得对抗善意第三人。(七)物权的保护1、归属争议:确认权利2、无权占有:返还原物3、

21、妨害物权:排除妨害、消除危险4、造成损害:赔偿损失2016 二建- 法规-精讲班-08 、第一章:建设工程基本法律知识(八)五、建设工程债权制度(0 分,1 分,1 分,1 分,0 分)(一)债的基本法律关系1、债权的义务人是特定的2、债权是相对权(主体相对性、内容相对性、责任相对性)【例】甲从乙处购买一批货物,未支付货款,甲把该批货物转卖给丙,同时与丙约定,丙应向乙支付货款。如果丙未向乙支付货款,则应由()向乙承担责任。A、甲9B、丙C、和丙连带D、甲或丙【参考答案】A(二)债的发生根据1、合同合同是引起债权债务关系发生的最主要、最普遍的根据。【例】下列情形能够引发合同之债的有()A、建设单

22、位拖欠工程进度款B、施工中偷工减料造成损失C、监理单位与施工单位串通损害建设单位利益D、噪声污染使周边居民无法正常休息E、建材供应商供应的建筑材料不合格【参考答案】ABE2、侵权(1)建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落责任:所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。(2)建筑物、构筑物或者其他施设倒塌责任:建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后,有其他责任人的(注:基于合同),有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因造成损害的,由其他责任人承担侵权责任。(3)

23、建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成损害责任:难以确定具体侵权人的,除能够证明自己不是侵权人的外,由可能加害的建筑物使用人给予补偿。(4)注意侵权责任与合同责任的区分:1)没有合同关系的,首先考虑侵权之债;2)造成人身伤害的,肯定是侵权之债;3)没有合同而造成财产损害的,首先考虑侵权之债。【例 1】某项目在施工中,项目经理和监理工程师监督管理不到位,施工人员没有按规定操作,致使砖块坠落砸伤施工现场外的行人赵某。对赵某承担赔偿责任的应当是()。A、施工人员B、项目经理C、监理工程师D、施工单位【参考答案】D3、无因管理【例 2】某宾馆发生火灾,邻近的单位主动组织人员灭火,这一行为使宾馆减

24、少了 10万元的损失,而该单位却因此损失 1万元。下列表述正确的是()。A、宾馆与单位之间产生了不当得利之债B、宾馆与单位之间产生了无因管理之债C、宾馆与单位之间产生合同之债D、该单位有权要求宾馆支付 5万元赔偿【参考答案】B104、不当得利【例 3】下列各项发生了不当得利的是()。A、子女向父母支付的赡养费B、甲明知无债务而向乙清偿C、一方因赌博输给对方而支付的钱D、甲误取乙的饲料喂鸡【参考答案】D(三)建设工程债的常见种类:施工合同债;买卖合同债;侵权之债2016 二建- 法规-精讲班-09 、第一章:建设工程基本法律知识(九)六、建设工程知识产权制度(1 分,1 分,0 分,2 分,0

25、分)(一)知识产权基本特征:1、人身权和财产权的双重性质;2、专有性;3、地域性;4、期限性。【例】知识产权是指民事主体依法享有的专有权利,下列表述正确的是()。A、知识产权是不具有物质形态的智力成果B、知识产权在所有国家或地域均有效C、对知识产权的保护无时间限制D、法律规定的知识产权的有效期限均相同【参考答案】A(二)专利权1、保护对象:发明、实用新型、外观设计【例】根据专利法,对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案称为()【13真】A、发明B、实用新型C、外观设计D、设计方案【参考答案】B2、授予专利权的条件:(1)发明和实用新型:新颖性;创造性;实用性;(2)外观设计:新颖性;富有美感和适于工业应用。3、保护期限:发明 20年;实用新型和外观设计 10年。(三)商标权1、个人可以申请商标注册2、商标可分为商品商标和服务商标3、商标不经注册也可以使用,但商标注册人享有商标专用权4、商标有效期为 10年,自核准注册之日起算;应当在期满前 12个月内申请续展注册,在此期间未能提出申请的,可以给予 6个月的宽限期,可以无数次续期。

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