1、1硕士学位论文（20 届）论公司捐赠行为的撤销兼论公司不当捐赠行为的规制姓 名学 科 、 专 业 法 律 硕 士 （ 全 日 制 法 律 硕 士 ）研 究 方 向 经 济 法指 导 教 师论文提交日期2论公司捐赠行为的撤销兼论公司不当捐赠行为的规制（硕士论文摘要）营利性公司实施公益捐赠行为，在各国公司法中，皆承认其合法、有效性。公司捐赠行为被认为是公司践行社会责任的一种体现，在实践中，为慈善目的的捐赠非常普遍，不过，现行的法律框架依然缺少对公司捐赠行为的调整。虽然不少法律中对于捐赠行为的规范都可以被援用适用于调整公司捐赠行为，但从法律规范的体系性要求看与捐赠实践的需要看，系统梳理各有关法律规范
2、，重新构建完善的公司捐赠行为的法律规范体系十分重要。我们知道，公司捐赠是一种涉他行为，具有鲜明的道义性，对于现代社会建设十分重要。但在出现瑕疵捐赠时，公司捐赠行为是否可以撤销，各相关利益人如何行使权利等问题值得探究。有关公司捐赠行为的撤销问题一直是公司捐赠制度研究中的难点。现实中法律适用主要依赖于合同法 、 公司法和破产法中的相关规则。本文认为，无论捐赠的动机如何，但一定不是所有的捐赠都值得肯定。只有正常运营的公司符合法定程序实施合理捐赠才是可持续的捐赠。结合我国公司捐赠的实际情况，并借鉴国际相关理论和立法，本文主张对公司捐赠行为作出合理的法律规制：当出现瑕疵捐赠时，赋予相关权利人行使撤销权以
3、实现权利救济，构建我国公司捐赠行为的撤销机制，并且建议现行法律对公司捐赠行为的规制应当相互配合、相互衔接，以解决我国公司捐赠面临的问题。文章第一部分为导论部分，主要介绍文章的选题背景和意义以及研究方法等。第二部分阐述了对不当捐赠行为规制的必要性，并且指出现行法律对公司不当捐赠行为规制的不足。第三部分界定了公司不当捐赠行为的判断标准，并分别论述税法 、 合同法 、 公司法和破产法对公司捐赠行为的规制，对于不合理捐赠行为的效力提出了质疑，并具体讨论了包括公司、股东、债权人和破产管理人行使撤销权的具体问题。最后部分针对各个不同部门法对公司捐赠行为规制在法律上的冲突提出自己的见解：在公司捐赠行为实施中
4、，要综合考虑捐赠的程序、数额、对象等，使捐赠更加合理，形成公司捐赠利益主体3间的平衡，也避免捐赠引起的各类纠纷。文章还对公司捐赠的法律规制的协调统一提出了相关的完善建议，力图填补法律规制过程中的漏洞，从而加强捐赠行为规范的体系化和制度化。关键词 公司捐赠 撤销 立法规制 利益平衡 4Research on Revocation of Corporations DonationA Discussion of Legal Regulation for Corporations Unreasonable Donation(Abstract)Profit-making companies implem
5、enting welfare donation is recognized as effective, legitimate by Company law in most countries. Acts of the company donations was considered a reflection of social responsibility, in practice, donations for charitable purposes is very common, however, despite the existing legal framework is lack of
6、 the regulation of corporate donation behavior, but the law about the regulation of donations behavior can be applied to adjust the company donation behavior. Its important to analyze all relevant laws and regulations, and to build a sound legal system. Donation is a moral behavior, when unreasonabl
7、e donation happens, whether it is possible to revoke the donation, how the various stakeholders to exercise their rights? The company acts on the revocation of donation has been a difficult problem, the regulation about the act of donation scattered laws and contract law, company law and bankruptcy
8、law. This article holds that not all donations are worthy of recognition, and only when in the companys normal operations and in accordance with the statutory procedure is a reasonable donation. In accordance with Chinas actual situation, drawing on relevant theory and international legislation, I a
9、dvise to make reasonable legal regulations about corporation donation and to build the revocation mechanism about corporation donation, as well as suggest that the existing legal regulation should be mutual cooperation between each other in order to solve the problems faced by corporate donations.In
10、troduction to the article as the first part of the paper, the article introduces the background and significance of topics and research methods. The second part of the paper conducts the need for regulation about the corporate donation, and noted that the existing legal acts of the companys improper
11、 donations are lack of regulatory system. The third part of the paper defines criteria of misconduct donation, and 5discusses “Tax law“, “Contract Law“, “Company Law“ and “ Bankruptcy law“ regulate the corporation donation, and appropriate means of relief were discussed including the company, shareh
12、olders, creditors and the insolvency administrator the right to revoke the exercise of specific issues. The last part of paper, it is necessary to consider the donation process, the amount of objects so that more reasonable donation form to donate between the interests of the companys stakeholders,
13、but also to avoid all types of disputes arising from the donation. The paper recommends improving legal harmonization of regulations and specific acts of donation and trying to fill the legal regulation of the loopholes in the process, thereby strengthening the donor behavior of the system and insti
14、tutionalized.Key words Corporate donations; Revocation; Legal regulation; Balance of interests6目录7导言一、选题背景营利性公司实施公益捐赠行为，各国公司法一般承认其合法、有效性。公司捐赠行为被认为是公司践行社会责任的一种体现。实践中，为慈善目的的捐赠非常普遍。不过，现行的法律框架尽管缺少对公司捐赠行为的调整，但由于诸多法律对于捐赠行为的规范都可以适用于调整公司捐赠行为，系统分析各有关法律规范，并重新梳理与构建完善的公司捐赠行为的法律规范体系十分重要。通常认为，公司捐赠是一种涉他行为，且具有道义性，所
15、以，当出现瑕疵捐赠时，公司捐赠行为是否可以撤销？各相关利益人如何行使权利等问题需要明确规定。不过，关于公司捐赠行为的撤销问题一直是个难点，有关对捐赠行为调整的法律也散见于合同法、公司法和破产法等法律之中。本文认为，并不是所有的捐赠都值得肯定，只有在公司正常运营时，并符合法定程序的合理捐赠才是可持续的捐赠。在我国市场经济还不发达，商事事业还不繁荣的情况下，公司捐赠必须在确定股东利润最大化目标实现的基础上强调公司对其他利益主体的利益的保护。股东利润最大化是公司商事组织的终极目标，公司的慈善捐赠是一种道义上的责任，当公司的主要目标和道义上的责任相冲突时，公司应该坚持主要目标，否则，公司董事会的行为即
16、违反了他们承担的为公司最好利益而行为的忠实义务，应当对公司承担法律责任。在我国，债权人保护是公司法的主要立法原则之一，从保护债权人利益的角度出发，债权人又该如何介入公司捐赠行为。公司作出捐赠，将实质性地减少公司资产，导致公司陷入财务困难或不能继续经营的，法律应当授予债权人介入公司不当捐赠行为的权力。总之，公司社会捐赠涉及很多法律问题，如公司社会捐赠是否背离其营利本质？公司社会捐赠制度应该如何合理安排，使公司股东利益和社会公共福利在制度下的激励与约束间形成一种平衡？公司慈善捐赠程序、公司股东和债权人的权利救济机制、公司虚假捐赠时的受益人保护，应该如何做出明确的法律规制等等问题。目前，我国公司慈善
17、捐赠无论是实践还是理论都存在诸多问题。立法方面虽有一系列的法律法规，但是其中一些规定已经显得不合时宜，一定程度上已8经妨害公司社会捐赠的发展。由于对公司社会捐赠理论缺乏足够深入的研究，对公司社会捐赠制度建设以及在法律上应该如何规制公司社会捐赠行为未能做出详细而透彻的阐述，对出现瑕疵捐赠时，是否能行使撤销权以实现权利救济未作明确规定。因此，对公司捐赠行为的撤销机制的研究有重要的意义和价值。二、研究内容和研究思路本文共分四个部分，第一部分为导论部分，主要介绍文章的选题背景和意义以及研究方法等。第二部分对公司不当捐赠行为作了界定，并且阐述了对不当捐赠行为规制的必要性。第三部分将分别论述税法 、 合同
18、法 、 公司法和破产法对公司捐赠行为的规制，对于不合理捐赠行为的效力的提出了相应的救济手段，讨论了包括公司、股东、债权人和破产管理人行使撤销权的具体问题，以及讨论受益人的利益保护问题。最后一部分是针对各个不同部门法对公司捐赠行为规制在法律上的冲突，提出在公司捐赠行为实施中，要全方面考虑捐赠的程序、数额、对象等，使捐赠更加合理，也避免捐赠引起的各类纠纷，对公司捐赠的法律规制的协调统一和具体捐赠行为的规定，提出了相关的完善建议。文章从公司捐赠行为产生的问题和争议出发，讨论了公司捐赠行为可能产生的影响，从而论述公司捐赠行为规制的必要性。对公司捐赠行为规制的制度依据有许多，但由于对公司捐赠行为缺乏足够
19、的理论研究，目前的法律规制制度存在不足，必须在公司捐赠行为评价机制的基础上，界定公司不当捐赠行为的判断标准，一旦认定公司不当捐赠，就应由法律提供相应的救济方式，针对不同的不当捐赠行为，法律应当有不同的救济手段。现行法律对公司捐赠行为的规制存在一定冲突，由于立法目的不同，规制的内容和规制的方法必然不同，为了解决法律在规制公司捐赠行为上的冲突和疏漏，必须对法律作一下梳理，由多方法律机制相互协调、相互配合，规制公司的捐赠行为，构建完善的公司捐赠制度。9第一章 公司不当捐赠行为规制的必要性由于公司捐赠行为在实践中存在诸多问题，时常成为争议和纠纷的焦点，因此把公司捐赠行为纳入法律调整范围是现实需要，现行
20、法律对公司捐赠行为的规制存在不足，缺乏具体规则对公司捐赠行为的指导，尤其是对公司捐赠行为的限制性规定有所缺失。在对公司捐赠行为立法规制的过程中，首先要建立捐赠行为的评价标准，以此鼓励公司合理捐赠，规范公司捐赠行为。一、公司不当捐赠行为规制的现实必要性从公司的角度分析，公司是市场的重要组成部分，其行为对社会有着重要的影响。作为一个利益契约综合体，公司实施捐赠，若捐赠行为不当，带来的是与股东、债权人、受赠人等利益相关人的利益冲突。诸如，公司过度捐赠就会损害股东和债权人利益，会影响国家财政税收。从社会利益的角度来看，公司捐赠对社会公益和福利有着莫大的裨益，公司是社会财富的主要创造者，也是公益捐赠的主
21、力军，公司捐赠已成为社会公益事业资金的重要来源。公司实施捐赠行为不但有利于弥补政府调节的不足，而且在缩小财富差距、缓解社会矛盾方面也发挥巨大作用，已经成为解决灾难救助和社会救济的一个重要手段。应当将公司捐赠法定化、制度化，以法律的形式明确公司捐赠的权利和义务，将公司捐赠行为纳入法律范围，减少法律空白，有助于公司的发展，也有利于公益事业的发展。目前，我国公司捐赠在实践中存在诸多问题，典型的有慷股东之慨而随意捐赠，损害股东利益；虚假捐赠或捐赠不信造成受赠人期待利益受损等。2003年 5 月，上海农凯集团向上海科委捐赠了 2000 万元人民币，用该款成立了一个预防和治疗 SARS 的研究基金，处于农
22、凯和科委的共同管理之下。在 SARS 流行期间，这成了一段佳话。但是不久之后农凯的董事长由于问题贷款被逮捕了，农凯陷入了严重的财务困境，在那个时候其实已经破产了。 1 这个案例表明，不管公司捐赠的目的的什么，如果债权人无权干涉的话，他们将遭受损失。公1 周依亭：“沪地产首富巧公关 周正毅 2000 万赠非典科研” ，载经济观察报2003 年 5 月 25 日。10司捐赠虽然通常基于公益目的，但是捐赠的后果是不可避免地造成了公司资产的减少。对于债权人而言，公司捐赠意味着可能削弱公司的偿债能力。甚至有时候，管理层为了自己的利益处置资产不顾债权人或其他利害关系人的利益，更有公司在财务状况恶化的时候举
23、债捐赠，利用捐赠逃避债务，欺诈债权人。对于实践中出现的，公司先捐赠然后破产的情形，债权人通常也无能为力。问题在于，公司为了慈善目的进行捐赠时，债权人能否阻止公司进行捐赠？如果能的话债权人该怎样做？什么样的体制是为公司捐赠中的债权人利益保护所需要的？公司捐赠引发的此类问题可能同样发生在公司或股东身上。二、公司不当捐赠行为规制的制度需求目前，公司捐赠行为已经成为一种趋势而为各国所采取。我国亦肯定为公益目的而为的公司捐赠，我国公司法第 5 条第 1 款规定：“公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德，商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。 ”这一条是我国公司捐赠合
24、法化的依据，实为一般性规定，鼓励公司在追求经济利益的同时，从事负责任的公司行为，但缺乏对公司公益捐赠的具体规定，不能为公司公益捐赠提供比较确定的指导。在合同法中把救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的捐赠合同视为特殊的赠与合同，但在捐赠主体上没有作出规定。关于赠与合同的规定因其适用于公司作为赠与人的情形而间接地为公司实施公益捐赠提供了依据和支持。在公益事业捐赠法中，虽然认可了公司公益捐赠的合法性，但其内容和立法主旨主要是平衡捐赠人和受赠人之间的利益，而公司捐赠中的主要问题来源于公司、股东、管理层和债权人之间的利益冲突。因此，我国缺乏专门针对规范公司捐赠的法律，没有适当的规范和限制公司捐赠，既可能损害公司的正常运营，也不利于公益事业的长足发展。公司行为分为交易行为和非交易行为，公司捐赠行为是公司的非交易行为，已被各国立法所肯定，从英美的立法例、判例和我国的法律、法规中，可以看出法律对公司捐赠行为作出了很多授权性和鼓励性规定，肯定了公司捐赠行为的正当性和合理性。但在另一方面，对公司捐赠行为的限制性规定却相对缺失，
