1、1硕士学位论文（20 届）外商直接投资中返程投资法律规制姓 名学 科 、 专 业 国 际 法 学 （ 全 日 制 法 律 硕 士 ）研 究 方 向 国 际 经 济 法指 导 教 师论文提交日期2外商直接投资中返程投资法律规制（硕士论文摘要）返程投资作为改革开放深入发展的产物，对我国经济发展的影响越来越显著，逐渐引起了学者和政府主管部门的重视。笔者努力从返程投资的基本概念入手，深入剖析返程投资的本质，进而为相关法律制度的完善提供参考，全文分为四章。第一章作为返程投资的概述，着重讨论了返程投资的定义及其产生的原因，首先通过一个简单的图形将返程投资的过程具体化，由此展开对返程投资基本特征的把握，在借
2、鉴其他学者观点的基础上，重点对国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知即“75 号文”中对返程投资的定义进行了分析，最后归纳出自己的观点。第二章的内容主要是对于返程投资在经济社会中的具体表现形式展开分析，主要详细介绍了“新设外商投资企业” 、 “并购或兼并” 、 “协议控制”三种形式，并以这三种形式为基础对返程投资对社会发展的影响展开讨论，返程投资的影响主要包括两部分，一是境外间接上市；二是对我国外资法律制度带来的挑战。由于目前“红筹上市”的热潮不断升温，所以在这一部分，本文着重讨论了返程投资中的境外间接上市。对于该部分的研究主要在于为法律规制的完善提
3、供实践基础。后面两章讨论的就是我国返程投资法律规制的问题。我国目前有关返程投资规制的法律规范主要由公司法 、 “75 号文” 、 关于外国投资者并购境内企业的规定以及中华人民共和国企业所得税法构成，这些法律法规在我国现阶段返程投资的法律规制中起到了积极的作用，但同时也暴露了其中的一些不足，例如对于返程投资定义过于狭窄等。为此在第四章中，本文对现行法律制度进行了详细的分析，指出了其中的一些不足，然后在总结实践经验的基础上，结合我国经济发展的特点提出了完善返程投资监管的法律建议，包括：扩大监管范围、完善监管体系、加强对境外间接上市的监管等，希望能够对我国法治建设作出自己微薄的贡献。笔者认为，对于返
4、程投资的研究首先需要对其有一个全面的认识，这就要3求我们把握其本质特征并结合我国社会经济发展的实际情况，全面把握返程投资的表现形式、产生原因。在此基础上，对相关法律制度展开全面的分析，最终提出完善返程投资监管的建议。总体上，对返程投资的监管需要全面而系统，并最终服务于社会经济建设的大局。【关键词】返程投资 实际控制 资本外逃1On the Regulation of Round Tripping Investment in FDI（Abstract of the Legal Master Degree Thesis）Round tripping Investment, as the resul
5、t of the reform and opening-up, has a great influence on the development of Chinese economic, and attracts more and more attention of experts and government. We try to analyze round tripping investments concept and essence, and then provide references for the development of regulations. The paper co
6、ncludes four chapters.As the introduction of round tripping investment, the first chapter discusses the definition and causes. With a figure, this part individualizes the process of round tripping investment, and then does the research of round tripping investments basic features. We focus on the an
7、alysis of definition in 75 # through the study on other experts opinion. Finally, we give out own opinion.The chapter 2 mainly makes a study of round tripping investments patterns, including new foreign enterprises, M challenging to the legal system. Red-trips listed in oversea stock is very popular
8、 in mainland, so the part emphasizes the discussion of indirect listed in oversea stock market, which provides practical basis for the improvement of legal system.The last two chapter pay attention to problems in the regulations. Presently, the legal system is constituted of company law, 75#, Regula
9、tion on M Actual control; Capital flight1目 录前 言 .1第一章 返程投资概述 .2第一节 返程投资的定义和特征 .2一、返程投资的定义 .2二、返程投资的特征 .6第二节 返程投资成因分析 .9一、有关税收和财政等方面的优惠 .9二、获取更好的金融服务即境外间接上市 .9三、转移或保护财产 .10四、人民币汇率制度影响 .11第二章 我国返程投资表现形式及其影响 .12第一节 我国返程投资的表现形式 .12一、新设外商投资企业 .12二、以外商企业名义收购目标企业的资产或兼并目标企业 .13三、采取“协议控制”方式 .13第二节 返程投资对我国经济的
10、影响 .14一、积极影响 我国企业利用特殊目的公司进行境外间接上市 .14二、消极影响 返程投资引发的法律问题分析 .18第三章 我国有关返程投资规制的若干法律制度 .24第一节 新中华人民共和国公司法 .24第二节 “75 号文”与关于外国投资者并购境内企业的规定 .25一、 国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程 投资外汇管理有关问题的通知即“75 号文” .25二、 关于外国投资者并购境内企业的规定 .27第三节 中华人民共和国企业所得税法 .292第四章 我国现行法律制度的完善 .31第一节 我国现行法律制度中存在的问题 .31一、对于返程投资定义过于狭窄 .31二、
11、法律规定相互冲突，法律体系不健全 .32三、境内企业境外间接上市监管不够全面 .33第二节 完善返程投资监管的法律建议 .33一、明确返程投资的定义，扩大相关法律制度的监管范围 .33二、完善我国境外投资法律监管体系 .34三、完善境外间接上市法律监管的建议 .35结 语 .37参考文献 .39在读期间发表的学术论文与研究成果 .43后 记 .441外商直接投资中返程投资法律规制前 言随着对外开放的不断深入，目前我国外商直接投资无论是在广度或深度都得到了极大的发展，同时也出现了许多新型的外商投资形式，返程投资可以说是其中相对比较有特色的一种。据商务部的统计，2002 年至 2008 年 11
12、月份，几个著名的国际避税港，如英属维尔京群岛、开曼群岛等对华投资一直在快速地增长，而仅仅在英属维尔京注册的数十万家公司中就有将近 25%的是与中国企业有联系的。 1国内企业这种通过返程投资的形式，在国际避税港设立特殊目的公司并购境内企业或以其它形式对国内进行投资的行为引起了社会各界的广泛关注。对于中国、其他国家及国际组织的政策制定者而言，有关中国外商直接投资中返程投资的研究是十分重要的。现在在国际社会有一种关于中国外商直接投资的观点认为，在全球范围内，中国吸收了太多的外商直接投资，由此影响了外资流入其他发展中国家，因此，中国应该重新调整其汇率以保持外资流入和竞争力之间的国际平衡，但是根据一些国
13、际组织或机构的测算，在流入中国的外资中有 30%50%由国内资本所有者控制，这一比例远高于世界银行先前估计的 25%。 2这也从另一个方面说明对于返程投资深入研究，加强监管的重要意义。目前，在我国返程投资研究及监管体系中，无论是学者还是官方机构，对于各种返程投资产生的原因以及其存在理由的认识都各有不同，这就导致监管部门对各种返程投资的态度也莫衷一是。在中国现行外资法律框架下，国内企业基于募集资金的需要或以企业重组为目的通过设立特殊目的公司在国外进行融资后再对国内企业进行投资的形式，客观上增加了我国的外资数量，尤其在目前金融危机不断恶化的背景下，对国内经济的发展具有积极作用。然而，那些出于政策寻
14、租、私人财产转移等原因而产生的返程投资，其根本目的是为了1 王争：维尔京逃税的安全岛 揭开“离岸注册”的真相 ，http:/ （访问日期 2009 年 2 月 18 日） 。2 Geng XIAO, Peoples Republic of Chinas Round-Tripping FDI:Scale, Causes and Implications, ADB Institute Discussion Paper No. 7, 2004.2逃避税收、摆脱监管等，偏离了政府所倡导的“走出去”轨道，无论是对中国经济的发展、金融稳定，还是对社会的公平竞争环境都存在着消极影响。本文在明确返程投资概念的
15、前提下，通过对我国返程投资表现形式的详细分析，研究其对我国经济所产生的各种问题，深入剖析我国目前对返程投资进行规制的法律制度以及其中存在的问题，进而提出相应的立法建议，研究的主要目的在于通过对返程投资的研究，完善我国对外投资法律监管体系，同时也进一步深化自己对于外商直接投资法律制度的认识。第一章 返程投资概述虽然返程投资的规模以及其对我国经济的影响是不容忽视的，但是目前我国国内对于返程投资的研究相对却比较少，笔者通过中国学术期刊网以及北大法意等多个网站所查到的这方面的论文仅有寥寥几篇，更不用说专著了。对于这方面的内容，更多的是在有关国际投资法的专著中简单地提及而已。这就意味着在对返程投资展开研究之前有必要对于其内涵和外延进行深入地分析，确定研究对象返程投资的概念和特征。第一节 返程投资的定义和特征一、返程投资的定义对于返程投资我们可以用一个简单的图形（图形 1）来对这一特殊的投资形式做一说明：图形 1 其它经济体母国ABC
