1、我国行政执法中存在的问题及其对策 摘要： 食品安全是保护公众健康、提高公众生活质量的基础。从食品安全监管领域考察，监管冲突和监管不力等现象的存在是目前我国食品安全诸多问题凸显的原因之一。其根源在于食品监管 法律 体系、监管体制和监管保障体系的不完善。比较发达国家监管模式、 总结 其先进经验，从统一认识、完善法律体系、强化监管体制、健全保障体系、依法监管等方面着手健全食品安全监管体系，是加强食品安全监管、实现我国食品安全的重要途径。 关键词： 食品安全监管； 行政执法； 问题； 对策 行政执法是现阶段我国建设社会主义法制过程中最主要的内容和环节之一。一个时期以来，特别是中共十五大和新宪法确立依法
2、治国、建设法治国家的基本方略后，政府各部门在积极运用各种手段开展行政执法方面取得了很大成绩。但与社会预 期相比，行政执法的现状仍然不容乐观，一些深层次矛盾和问题尚未从根本上消除。 在食品安全领域， 2003 年至 2004 年，阜阳劣质奶粉、龙口有毒粉丝、四川敌百虫泡菜等一批重大食品安全事件被媒体曝光； 2005 年，国内又出现了亨氏“苏丹红一号”事件、雀巢“超典奶”事件、光明“变质奶”和“早产奶”等事件，件件触目惊心。一些老百姓用“蔬菜傍农药、陈米着靓装、面粉兑尿素、海鲜泡甲醛、硫磺熏银耳、激素喂甲鱼、火锅添罂粟、矿油喷饼干”描述我国食品安全现状。如何加强食品安全监管、实现我国食品安全，是对
3、各级政府相关部门行政执法 能力的严峻考验。 本文从食品安全监管现存的突出问题为例，通过分析、比较并提出相应对策，为解决现阶段我国行政执法中普遍存在的问题提供了一个典型标本。 一、食品安全监管概述 （一）食品安全的内涵 食品是人类赖以生存的基础。根据我国食品卫生法的规定，食品是指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按传统既是食品又是药品的物品，但是不包括以 治疗 为目的的物品。 食品安全是保护公众健康、提高公众生活质量的基础。目前 ，食品安全已成为全球性的重大战略性问题，并越来越受到世界各国政府和消费者的高度重视。随着我国 经济 和社会的持续较高速度 发展 以及人民生活水平的提高，对食品安全提出
4、了越来越高的要求。 关于食品安全，国内外不同的 文献 有不同的定义。伴随不同的社会生活水平，食品安全从最早的避免中毒、保护生命，继而发展为营养、卫生、有利于健康、有利于保持生态平衡的可持续发展，其内涵在不断地丰富和延伸。 1、狭义的食品安全概念，主要是食品卫生。即食品应该无毒、无害，保证生命安全、维持身体健康需要。 2、广义的食品安全概念，则是持续提高人类的生活水平，不断改善环境生态质量，使人类社会可以持续、长久地存在与发展。这个意义上的食品安全，包含了卫生安全、质量安全、数量安全、营养安全、生物安全和可持续安全等六大要素。 3、从我国现阶段行政执 法的具体实践来看，食品安全的着眼点主要还是卫
5、生安全、质量安全和营养安全；本文所指的食品安全，除了特别说明，一般都是指这个意义上的食品安全。 （二）我国食品安全的现状 1、食品安全明显改善 改革开放以来，我国食品安全有了明显改善。 卫生部的监测表明，食品卫生平均合格率不断提高。食品卫生法 (试行 )前的 1982 年，我国食品卫生监测总体合格率为 61.5；食品卫生法实施后，1994 年、 2000 年和 2002 年，食品卫生监测总体合格率分别达到了 82.3、 88.9和 93.4。在 2003、 2004 两年，全国食品卫生监测总体合格率继续保持稳步提高，在 2003 年一季度还达到 97.1。 农业部的监测表明，我国对蔬菜高残留和
6、高毒农药控制取得了明显的成效，特别是对畜产品中“瘦肉精”（盐酸克伦特罗）的控制成效十分明显，出口食品质量不断提高。我国食品质量安全控制已经取得了明显的进展。 2、食品安全现状令人忧虑 长期以来， 中国 的食品供应体系主要是围绕增加食品供给数量问题而建立起来的。作为一个发展中国家，目前中国在农产品 生产、食品加工以及销售等环节仍然存在安全隐患，假冒伪劣食品屡禁不止、重大食品安全事故屡有发生。食品安全存在的问题表现在以下几个方面： （ 1）从总体上看。据卫生部卫生监督中心 2005 年 3 月出具的分析报告，当前我国食品安全存在的主要问题概括为以下五个方面：一是微生物引起的食源性疾病是影响食品安全
7、的主要因素。二是种植业和养殖业的源头污染对食品安全的威胁。三是食品生产经营中严重使用不合格原料生产加工食品的问题。四是食品工 业 应用新原料、新工艺带来的食品安全问题。五是环境污染对食品安全构成的严重威胁。 （ 2）卫生安全方面。按照卫生部提供的统计数字，中国最近几年的食品安全问题呈现出波动趋势。 2003 年卫生部共收到全国重大食物中毒事件报告 379起， 12876 人中毒， 323 人死亡。与 2002 年比较，重大食物中毒的报告起数、中毒人数、死亡人数分别增加了 196.1、 80.7、 134.1。 2005 年前三季度，卫生部又收到全国重大食物中毒事件报告 202 起， 7124
8、人中毒， 196 人死亡。 （ 3）质量安全方面。据国家质监总局的报告 ，从种养殖等初级农产品生产环节看，农户生产规模狭小，经营分散，农产品分级和包装技术水平低，溯源管理困难；在食品生产加工环节上，我国食品加工 企业 绝大多数规模比较小，全国现有的 700 多万家小型食品加工作坊、摊点中 80%以上为 10 人以下的手工作坊，工艺落后， 20%-30%没有达到行业标准，五分之一无标生产，三分之二不具备食品检验能力，近一半食品出厂不检验，四分之一对进厂原料不进行任何把关， 60%不具备基本生产条件；在流通过 程，由于包装、储藏、运输等设施落后和管理不善，造成食品的二次污染，难以保证食品质量安全。
9、 （ 4）营养安全方面。据中国营养学会的调查显示，近年来，我国居民营养状况虽有明显改善，但营养不良问题仍相当突出，表现为营养缺乏和营养失衡并存，营养缺乏同样是造成食品不安全的重要因素之一。 2004 年阜阳劣质奶粉所造成的“大头娃娃”事件正是突出的表现之一。 （三）食品安全监管概况 1、行政执法与食品安全监管 行政执法是行政机关依照法律、法规的规定，对相对人采取的直接影响其权利义务的具体行政行为，或者对相对人的权利 义务行使监督检查的行政行为。在本文中，行政执法并非行政行为之全部，仅指监督检查、实施行政处罚和采取行政强制措施等行政实务界习惯上认定的行政执法。 在食品安全领域，虽然行政执法已经逐
10、步走出以政策代法、以命令代法、以言代法这类行政管理层次的执法，但由于 历史 沿革、业内惯例，本文仍然以“食品安全监管”代替“食品安全行政执法”来使用。即食品安全监管是指各行政执法机关对食品生产、流通和消费领域所进行的行政许可、行政处罚和采取行政 强制措施等行政行为。 2、我国食品安全监管概况 （ 1）在中央，依照法律行使食品安全行政执法职能的行政机关有多个部门，包括卫生部、国家质量监督检验检疫总局、工商管理总局、农业部、商务部、公安部、科技部和国家食品药品监督管理局等。按照 2004 年中编办关于进一步明确食品安全监管部门职责分工有关问题的通知，农业部门负责初级农产品生产环节的监管；质检部门负
11、责食品生产加工环节的监管，将现由卫生部门承担的生产加工环节的食品卫生监管职责划归质检部门；工商部门负责食品流通环节的监管；卫生部门负责餐饮业、食堂等消费环节 的监管；食品药品监管部门负责食品安全的综合监督、组织协调和依法组织查处重大事故。职责分工的原则是“一个监管环节由一个部门监管”。 （ 2）在地方，现行食品安全实行由各省级政府相应主管部门对口管理，在本辖区形势相应的监管权限。 2004 年以来，为加强食品监管，北京、浙江等部分省市在地方政府食品放心工程领导小组的基础上，成立了由地方卫生、质监、工商、食品药品监督管理局等监管部门组成的食品安全委员会，由分管副省长担任主任，办公室设在省食品药品
12、监管局，并将这一做法向各市、县延伸。在强化整治的基础上，各地进一步加强对 食品生产、流通、消费各环节的监管。 （ 3）从总体上看，我国已基本形成了多部门、多层次分工协作的食品安全监管体制。政府各部门根据相关法律法规，以行政许可、行政处理、行政处罚和行政强制执行等方式对食品生产、流通、消费的各个环节进行着监督管理。具体监管部门、环节分工及法律依据见下表： 监督管理环节 监督管理部门 所依据的法律法规 种养殖等初级农产品生产环节 农业部门（负责） 农业法、农药管理条例、兽药管理条例、饲料添加剂管理条例 质检部门 动物防疫法 食品生产加工环节 质检部门（负责） 产品质量法、工业产品生产许可证试行条例
13、、食品生产加工企业质量安全监督管理办法 卫生部门 食品卫生法 食品流通环节 工商部门（负责） 公司法、公司登记管理条例 、城乡个体工商户管理暂行条例、 城乡集市贸易管理办法、 广告管理条例、 无照经营查处取缔办法 质检部门 产品质量法 卫生部门 食品卫生法 商务（经贸）部门 生猪屠宰管理条例 粮食行政管理部门 粮食收购条例 餐饮业、食堂等消费环节 卫生部门（负责） 食品卫生法 质检部门 产品质量法、标准化法 工商部门 消费者权益保护法 进出口 质检部门 进出境动植物检疫法 卫生部门 食品卫生法 海关 海关法 综合监督、组织协调和依法组织查处重大事故 食品药品监督部门 尚无法律可依。按国务院关于
14、进一步加强食品安全工作的决定及中央编办关于进一步明确食品安全监管部门职责分工有关问题的通知获取职责。 （ 4）除此以外，从食品安全监管保障制度上看，我国已经形成食品安全监测体系基本构架；已初步建立了包括国家标准、行业标准、地方标准和企业标准的标准体系框架。 二、 我国食品安全监管现存的突出问题及其原因 （一）我国食品安全监管现存 的突出问题 据国家食品药品监督管理局统计， 2004 年全国共查处有关食品违法行为 39万多起，货值超过 14 亿元。其中，立案查处 12 万余起，移送司法机关 1585 起，涉案人数 5640 人。一方面，这些数字表明我国食品安全监管的绩效；但另一方面，也说明了食品
15、安全形势的严峻。 食品生产 企业 （包括农户）、食品经营企业、消费者等食物链中的各个环节都可能造成食品安全问题。但从行政执法角度，从食品安全监管领域考察，监管冲突和监管不力等现象的存在是目前我国食品安全诸多问题凸显的主要原因。 第一，“七八个大盖帽管不了一头猪” 监管冲突问题严重 理论上，作为政府的职能部门，负责食品安全监管的各个部门不论在纵向间，还是在横向间都应当为实现食品安全这一管理目标而共同努力、相互配合与支持。而在现实中却并非完全如此，监管重叠、缺位、推诿等形式的冲突严重影响了食品安全监管的整体效能。有关我国鲜肉监管的一份 调研报告指出，鲜肉流通市场目前是一个主体经营，多个主体重复监管
16、：卫生部门负责肉品的卫生检查；质量技术监督部门负责肉品的质量检查和认证；农业畜牧部门负责肉品的检疫工作；工商部门作为市场的主管部门对上市鲜肉进行复检，对掺杂使假行为予以处罚。但对于存在严重安全隐患的生产领域，对非法屠宰加工行为监管常常因各种困难而缺乏监管，出现监管真空。一旦生产、加工领域的众多问题凸现在鲜肉流通市场内时，各个监管部门则经常出现相互推诿的情况。“七八个大盖帽管不了一头猪”是现行食品监管体制的生动描述。 第二，“十几个执法的管不了 一个违法的” 监管不力现象突出 1、从监管环境看，近几年由于各地政府为招商引资， 发展 地方 经济 ，但没有正确树立以公众生命与健康利益为本的 科学 发
17、展观，将安全监管和发展地方经济对立起来，对招商引资企业，重保护，轻监管，甚至人为地设置食品 安全的执法障碍，有的甚至不管其产品及质量，只要能上税，就发给当地党委、政府的保护“绿卡”或牌匾。在实行领导负责制后，有的地方给各监管部门施加压力，出现问题不得向外界上报、公布，间接导致部分违法犯罪分子逃脱惩罚。 2、从监管条件看，部分部门和地区食品安全监管专业人员少、检验设备落后、执法费用没有保证，无法对违法行为实施必要的监控，难以追究违法责任。据调查，截止 2003 年底，全国食品药品监督管理系统具有食品类专业学历的人员仅有 83 名。据卫生部有关资料，基层的食品卫生监督条件基本不能适应工作的开展，有
18、的地区不 仅缺乏执法所需的 交通 、通讯、取证和检测设备，就连销毁不合格食品的费用都难以支付。而在部分地区的工商部门连简单的检测手段也没有，只能查“三无”、商标侵权和过期食品。 3、从监管力度看，对食品违法犯罪行为的惩处，食品卫生法、产品质量法等都缺乏应有的力度，没有彻底剥夺违法犯罪分子再次违法犯罪的条件和能力，没有对相关责任人追究连带责任， 法律 的威慑力没有充分发挥出来。 “十几个执法的管不了一个违法的” 是现行食品监管体制的又一真实写照。 （二）监管冲突、监管不力的原因分析 第一，现行食品安全立法上的原因。 1、立法空白。 尽管我国治理食品安全的基本法律框架及其基本法律制度已经初步形成，
19、在保障我国的食品安全方面发挥了重要作用。然而，在经济发展、公众需求不断提升的背景下，立法上的空白一定程度上导致的监管冲突、监管不力的局面。 （ 1）从食品安全监管的范围来看，现有的有关食品安全方面的法律法规散见于食品卫生法、产品质量法、农业法和动物防疫法和进出口商品检验法等几十部法律法规中。这些法律欠完善，相互间协调和配套性差，未能涵盖从农田到餐桌的各个环节，留下了许多执法空隙和隐患。例如对于分散的农户食品生产的监管法规、对因食品安全问题致人财产与人身损害的归责原则等方面，都尚属空缺。 （ 2）从各政府部门监管职能的分工来看，有些部门开展监管工作并没有有关法律的授权，其监管行为尚无法律依据。例
20、如， 2003 年 3 月 10 日，国务院宣布 组建的国家食品药品监督管理局时希望该局能履行的综合监督、组织协调和依法组织开展重大食品安全事故查处等职责，但目前尚没有法律予以规范与保障，以至于难以发挥预期效能。 （ 3）从食品安全监管的内涵来看，我国食品安全法律体系对“食品安全”等最重要、最基本的概念尚未有明确的法律定义。食品数量安全、卫生安全和质量安全的定义不够完善，食品营养安全、生物安全、可持续安全等重要内容尚未纳入法律的调整范围。因此，涉及食品安全的法律保障制度还存在很大的空白。 2、立法滞后。 在新形势下，现有法律中的部分对食品安全仅做了一 些概要性规定，没能充分反映新形势下消费者对
21、食品安全的要求，因而在遇到一些实际情况时可操作性不强，造成难以追究违法责任的局面。 例如，食品卫生法及其配套法规构成了我国食品监管的法律基础之一，它的实施对我国食品卫生水平的提高起到了重要的作用，但食品卫生法部门立法的痕迹十分明显，单纯的“卫生”概念已无法涵盖当前食品安全的各类问题，法律滞后已显而易见。 又如，例如，我国早在 1996 年就针对食品添加剂的使用和剂量出台了国家强制标准食品添加剂使用卫生标准，但由于我国对滥用食品添加剂的法律责任缺乏明确 的规定，食品安全监管部门无法对违法行为作出行政处罚，目前滥用食品添加剂已经成为产品不合格的重要因素。 3、立法冲突。 （ 1）从法律体系的层次角
22、度看，法律结构层次不清造成监管冲突。一个科学、高效的体系应当由核心规范和配套规范构成，但食品安全法律的问题恰恰在于未能形成法律的核心。法律冲突尤其表现在产品质量法和食品卫生法之间。食品与产品的概念是种属关系，产品质量法是调整普通产品的法律规范，当属一般法；食品卫生法是调整食品卫生的专门法律，当属特别法，应当优先适用。但我国的现状却是产品质量法在 法律适用上不断延伸，一步一步地介入食品安全的具体监管。而应当成为食品法律体系的核心的唯一一部调整食品生产经营的专业法，在实施过程中被不断地弱化，适用空间不断压缩，无法对体系内的其他法律规范发挥指导作用。两部并行的法律各自形成其配套规范和标准，从行政许可
23、、行政处罚和标准体系，都在不断角力，一般法与特别法的层次完全打破。由此造成卫生部门与质检部门间的冲突不断。 （ 2）从各部门法律协调性较差造成监管不力： 例如食品卫生法规定，对生产不符合卫生标准的食品，造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人 体健康造成严重危害的，依法追究刑事责任。而刑法规定生产、销售不符合卫生标准的食品，只要足以造成严重食物中毒或其他严重食源性疾患的，即构成犯罪。前者要求为结果犯，而后者要求为危险犯，两者的脱节容易造成监管部门无所适从，放纵违法犯罪分子。 又如，对市场上发现没有经过检疫的猪肉的处理，动物防疫法、食品卫生法、国务院生猪屠宰管理条例规定三种力度不同的惩罚
24、措施，经常产生同类案例有不同处罚结果的情况。这就必然给执法带来困难。 第二，现行食品安全监管体制上的原因 根据本国现阶段情况合理设定监 管体制是政府实施高效的食品安全监管的保证。监管冲突的产生，在很大程度上归咎于食品安全监管体制未能适应当前食品安全形势发展的需要。具体表现在： 1、部门间职能职责划分不清，权力交叉、模糊，缺乏协调配合。如上所述，分段管理下的管理格局，既可以形成“多头分散、齐抓共管”的局面，也不可避免地造成类似鲜肉市场的“多头有责、无人负责”的现象。 2、同一部门上下级之间职责不清。由于大多数法律、法规和规章对执法的级别管辖无明确规定，造成执法部门的职权上下一般粗，上级能管的，下
25、级在本区域内也可以管，下级能管的，上级也 可以管。这种职能、职责不清的状况，直接导致监管工作低效运作，甚至有利争着做、无利没人管、发生问题互相推责任的混乱局面。 3、部门内部工作制度不健全。一些地方的监管部门没有制定有效的监管制度，监管工作未做到经常化、制度化、具体化。对一些食品安全监管中出现的问题往往靠搞突击检查“紧急救火”。 这样，日常的监管工作不能正常开展，日常的违法行为也就难以得到有效的追究与遏制。 第三，现有食品安全监管保障上的原因。 食品安全监管是一项技术性很强的工作。监管的有效开展需要得到食品安全标准体系、检验检测体系的有 力支撑。 1、从食品安全标准体系上看，标准欠协调、标准不
26、完善是监管冲突、监管不力的重要原因。 （ 1）现行食品安全标准体系由各政府部门、各行业分别制定，形成了一个内容多个标准、多种要求、多方管理的局面。依据未能协调一致的各种标准开展监管，各监管部门间必然会发生监管冲突。 （ 2）现行食品安全标准体系未将一些重要指标纳入体系中来，造成食品安全问题出现后，监管部门无法追究责任人的现象。“苏丹红”事件就是在这样的情况下发生的。 2、从食品安全检验检测体系上看。多个监管部门各自执法、检测手段落后也造成了 监管冲突、监管不力现象。 （ 1）我国有四个监管部门拥有食品安全检验检测队伍：卫生部门在全国拥有一支 20 万人的卫生技术支撑队伍，目前已在全国部分地区设
27、置食品污染物监测 网络 ；农业部建立了 13 个国家级质检中心和 179 个省级质检中心；国家质量监督检验检疫总局在全国设置的食品质量检测机构更是超过 3000 个；目前，工商部门也考虑建立自己的检测队伍。多部门分工食品安全监测体系在缺乏强有力的协调时，就常常发生互不认帐的监管冲突。 （ 2）各部门检验检测部门虽然都拥有一定数量的检验检测设备，但在实施监测时，常常由于缺乏先进的检验方法和手段，无法快速对食品进行有效检测，造成监管人员无法取证、难以追究违法者责任。 三、国外食品安全监管的概况及经验 （一）部分国家食品安全监管体系概述 随着疯牛病、二恶英等一系列食品安全事件的发生，政府对食品安全的
28、监管责任凸显。目前，许多国家分别结合本国食品安全形势，不断完善食品安全监管体系。 下表为部分国家食品安全监管体系的比较： 国别监管部门 监督管理的环节 所依据的法律法规 美国食品和药品管理局 (FDA) 负责肉类和家禽产品以外食品的安全 联邦食品、药品、化妆品法 (FFDCA)、公共卫生服务法、正确包装与标示法、婴儿食品配方法、营养标识与 教育 法、膳食补充剂与教育法 农业部（ USDA） 负责肉类、家禽及不带蛋壳产品有关的食品安全 联邦肉类检验法 (FMIA)、禽类产品检验法， 蛋类产品检验法 (EPIA) 环保总署（ EPA） 负责饮用水的监管及相关标准 的制定 国家环境政策法、化学品安全信点和燃料释放法、清洁水法
