1、浅析旅游格式合同的霸王条款 【摘要】近年来，随着我国旅游业的成熟和市场规模的扩大、法治的完善及公民法律意识的加强，旅游纠纷特别是有关旅游合同的纠纷也大幅增加。其中， “ 霸王条款 ” 是当今社会百姓关注的热点问题之一。在众多旅游合同纠纷中，格式条款已经成为众矢之的，严重损害了旅游消费者的合法权益，亟待规范和控制。 【关键词】旅游；格式合同；霸王条款；规范 旅游格式合同中的所谓 “ 霸王条款 ” ，法定称谓即 “ 不平等格式条款 ” ，主要是指使用格式合同的旅游行业或一些旅游经营者利用旅游行业上的垄断地位或经济上的优势地位，单方面制定的逃避法定义务、减免自身责任的不平等格式合同。 签订格式合同可
2、以节省时间，有利于事先分配风险，降低交易成本，一方面可以促进企业合理经营，另一方面消费者也不必耗费精力就交易条件讨价还价。但格式化旅游合同中也常出现一些损害旅游消费者利益的不公平条款，我们称之为 “ 霸王条款 ” 。因此，有必要加强对旅游格式合同的控制。 一、旅游合同 “ 霸王条款 ” 的主要表现形式 目前在旅游业实践中，较为普通的做法是，游客与旅行社订立的旅游合同都是由旅行社预先设计策划好的线路行程，其具体内容有：价格、旅游、路线、景点、天数、餐宿标准、交通工具、经营者的免责事项，等等。作为旅游消费者，很难就合同里的具体条款与旅行社进行平等协商，导致旅游格式合同中存在大量的 “ 霸王条款 ”
3、 。其主要表现在： （一）病伤自理之例分析评述 合同法第 113 条规定，当事人一方不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于 因违约所造成的损失。旅行社将自己的赔偿金额限定在保险公司的赔付金额内，如旅游者损失超保险最高赔付金，超出部分将得不到赔偿。保险是一种风险转移的方式，但旅行社不能把所有责任都转移给保险公司，旅行社不能免除自己因侵权或者违约要承担的其他民事责任。 （二）在外不理之例分析评述 合同法第 107 条规定，当事人一方不履行合同义务，或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该法第 112条还规定，在
4、履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 旅行社为旅游消费者提供服务的过程中对自己指定的交通运输、酒店、购物点等有审查注意义务。如果旅行社指定的服务存在问题，即表明旅行社未尽到审查注意义务而存在过错，旅行社应该对此承担赔偿责任。 （三）意外不管之例分析评述 在旅游合同关系中，旅行社和游客是完全平等的民事主体，根据合同法的公平、诚实信用原则，二者权利、义务应对等。当遇到不可抗力因素造成行程变更、延误时，只规定游客一方承担损失，显失公平。另根据我国合同法第 117 条规定，可以免责的不可抗力因素仅限于不能预见、不能避免并不能克服 的客观情况。而上述塞车、天气、车辆故障等不属于
5、不可抗力范畴，不能成为旅行社免责的理由。 （四）改期不赔之例分析评述 合同法规定，除人民法院或仲裁机构依法变更合同外，合同的变更需经双方协商一致。该条款扩大了经营者单方变更合同 “ 行程 ” 内容的权利，侵害了消费者的公平交易权。 二、构建整治旅游格式合同 “ 霸王条款 ” 机制建议 旅游格式合同中 “ 霸王条款 ” 问题的产生，主要原因在于其经营过程的不确定性和风险性。要解决这些问题，仅仅依赖于示范合同文本等外部力量，其结果往往难以达到理想 的效果，甚至会出现旅行社和消费者双输的局面。这一问题的解决必须从旅行社的经营特点出发，从理论层面上、技术层面上、操作层面上采取相应的措施。 （一）加大综
6、合整治力度，强化行政监管 旅游业是个跨行业、跨部门的综合性行业，涉及部门较多，立法难度大，执法难度更大。因此，更需要加大综合整治力度，强化旅游、工商、价格、财政、交通、公安等部门的行政监管职能。各有关部门要按各自职责分工，落实措施，通力合作，共同把整治旅游市场工作做好。 综合整治旅游环境，一要加强领导，确保整治活动有序开展，达到 预期目的；二要明确责任，各成员单位要按照 “ 谁主管、谁负责 ” 的原则，明确职责任务，做到定责任人、定完成时限、定工作进度，精心操作、务求实效。三要克服只顾短期和局部利益、忽视长远和全局利益的错误倾向，统筹兼顾旅游资源保护和开发利用的关系。 （二）加快建立旅游信用机
7、制 著名经济学家吴敬链指出：信用是现代市场经济的生命，诚信是企业进行商业活动的必备要素。可以说，诚实守信是想在市场经济中站稳脚根的企业必然选择。而作为提供旅游服务等无形产品的旅游市场，其诚信问题尤其突出。在市场机制尚未健全、法规体系 不完善的今天，旅游市场充斥着欺诈假冒伪劣的丑行，诚信经营的理念受到严重的挑战，这不仅破坏了旅游市场秩序，也严重影响了旅游市场中合法经营者与消费者的交易热情与消费热情，物与物、面对面的交易都受骗上当，防不胜防，在旅游市场中提供无形产品的旅行社等企业岂不是更让人质疑？可见，现在的商业信用问题是阻碍旅游营销发展的一个重要原因。要建立旅游营销信用保障机制，面临很多的困难和
8、障碍。但是，诚信是旅游营销存在和发展的基础，如何建立旅游营销的信用保障机制是急需解决的问题。 （三）加快形成旅游业的自律机制 自律机制是调节旅游市场的重要途径。加强行业自律是旅游协会的重要职责，也是搞好旅游市场整顿规范工作的重要内容。旅游协会要充分发挥自身优势，加大力度，搞好行业自律，树立旅游行业良好形象。 在政府加大监管力度的同时，要加强行业信用管理，遵守行业自律规则，在行业内部掀起 “ 拒霸王条款，树诚信经营 ” 的新风，使业内人自己教育自己，自己提高自己，自己规范自己，自觉行动起来，提升自己的自律意识。 参考文献： 杜军 .旅游合同研究 J.民商法学， 2001（ 8） 刘劲柳 .旅游合同范围与概念 探析 J.旅游调研， 2003（ 7）
