1、第七讲 法律与秩序课前提示v属于必须掌握的内容v掌握 :法律秩序的含义、基本特征以及法律的秩序价值;法律秩序相对于传统社会秩序的优缺点v理解法律在建立和维护现代社会秩序的过程中所起的重要作用第一节 秩序与社会秩序v在汉语中,秩序,由 “秩 ”和 “序 ”组合而成。和英文的 order一样,都有 “次序、常规 ”的含义。许慎 说文解字 : “秩,积也 ”,段玉裁注释为: “积之,必有次叙,成文理,是曰秩。 ” 进一步引申为 “常规、常度 ”。 ”“序 ”为 “叙 ”的假借字。 说文解字 : “叙,次弟也。 ”从静态上来看,秩序是指人或物处于一定的位置,有条理、有规则、不紊乱,从而表现出结构的恒定
2、性和一致性,形成为一个统一的整体。就动态而言,秩序是指事物在发展变化的过程中表现出来的连续性、反复性和可预测性。 社会秩序具有下列一般的共同特征:( 1)社会性,即反映人与人或者人与自然的关系,离不开人的行为;( 2)稳定性,即意味着某种状态的持续存在;( 3)可预测性,人们能够事先知道或者估计到自己和他人行为的发展变化;( 4)功能性,即社会秩序是社会生活得以存在和发展的基础和前提。社会秩序演化过程 :从宗教秩序到道德秩序再到法律秩序v 宗教秩序:在原始社会,甚至在阶级社会产生以后的很长一段时期内,宗教都是维持社会秩序最主要、最有效的手段。比如在犹太人那里,在摩西十诫中,宗教、道德和法律的命
3、令和规则是不分的,都以宗教命令的形式而规定下来。阿拉伯人、埃及人和印度人那里,也是如此。 道德秩序:随着社会和国家的分离,国家公共政治生活的出现,此前以畏惧和虔敬为特点的宗教的手段就再也不能够充分地维持社会生活的秩序。道德开始取代宗教,日益成为整个社会秩序的中心 国家就是一个以实现德行为目标的伦理(或者道德)共同体 。道德构成规范社会秩序的根本力量。v 布连克在 清代法律制度 一书中指出,宗族、行会、邻里类似国家法院的下级法院,宗族主要在继承、收养、祭祖方面;行会主要在买卖方面;乡党邻里主要在土地、赁卖契约方面发挥制约、调控冲突的功能 .v 首先考虑的乃是 “情 ”,其次是 “礼 ”,然后是 “理 ”,最后才诉诸 “法 ” . 法律秩序:在近代,法律逐步取代宗教、道德成为维护社会秩序的最重要手段。昂格尔认为:一是在一个社会中首先要有多元利益集团存在,这是法律秩序得以形成的社会基础;二是要有一种超出于实证法之上的更高的普遍的或者神圣的法律,即自然法,用以论证或者批判国家制定的实证法,这是法律秩序形成的理论上的基础。v 昂格尔: 现代社会中的法律 ,吴玉章、周汉华译,译林出版社 2001年版