1、委托理财的性质委托理财的性质、经营与犯罪问、经营与犯罪问题题刘少军简介刘少军简介1963年年 12月生，辽宁朝阳人，经济学学士、 月生，辽宁朝阳人，经济学学士、 硕士，法学博士，硕士，法学博士， 1994年破格晋升为副教授， 年破格晋升为副教授， 1999年晋升为教授。年晋升为教授。目前任职：目前任职：中国政法大学民商经济法学院教授、博士生导师中国政法大学民商经济法学院教授、博士生导师中国政法大学财税金融法研究所 所长 中国政法大学财税金融法研究所 所长中国政法大学金融法研究中心 主任 中国政法大学金融法研究中心 主任中国银行法学研究会 副会长中国银行法学研究会 副会长 学术委员会主任学术委员
2、会主任研究方向：研究方向：财税金融法 经济法理论 法哲学财税金融法 经济法理论 法哲学联系方式：联系方式：一、中国委托理财的情况一、中国委托理财的情况委托理财是指委托人将财产委托给受托人，委托理财是指委托人将财产委托给受托人，约定在一定期限内由受托人经营管理，并向委约定在一定期限内由受托人经营管理，并向委托人支付相关收益的一种资产管理行为。托人支付相关收益的一种资产管理行为。这个概念只是对委托理财的一种事实性描这个概念只是对委托理财的一种事实性描述，而不是一种法律意义上的界定。述，而不是一种法律意义上的界定。在我国法律和金融监管机关颁布的有关法规在我国法律和金融监管机关颁布的有关法规中，还从未
3、出现过委托理财的字样，而是使用中，还从未出现过委托理财的字样，而是使用 “委托资产管理委托资产管理 ”、 “受托投资管理受托投资管理 ”、 “资金信托资金信托 ”、 “个人理财个人理财 ”等术语。等术语。但是，委托理财已经成为金融投资领域的习但是，委托理财已经成为金融投资领域的习惯叫法，目前我国法院受理的案件中一般也将惯叫法，目前我国法院受理的案件中一般也将委托理财作为一种分类。委托理财作为一种分类。 信托业的基本情况信托业的基本情况A： 信托业的法律定位信托业的法律定位银行业、信托业、证券业、保险业分业经营分业管理，银行、信银行业、信托业、证券业、保险业分业经营分业管理，银行、信托、证券、保
4、险业务机构分别设立。托、证券、保险业务机构分别设立。 （ 证券法保险法第证券法保险法第 6条第条第 8条）条）信托公司是我国经营信托业务的法定机构，信托公司是我国经营信托业务的法定机构， 除法律法规另有规定除法律法规另有规定外，未经批准任何单位和个人不得经营信托业务，任何经营单位不得外，未经批准任何单位和个人不得经营信托业务，任何经营单位不得在其名称中使用在其名称中使用 “信托公司信托公司 ”字样。字样。 （ 信托公司管理办法第信托公司管理办法第 7条）条） B： 信托公司的业务范围信托公司的业务范围资金信托；动产信托；不动产信托；有价证券信托；其他财产或资金信托；动产信托；不动产信托；有价证
5、券信托；其他财产或财产权信托；作为投资基金或基金管理公司的发起人从事投资基金业财产权信托；作为投资基金或基金管理公司的发起人从事投资基金业务；务； 经营企业资产的重组、购并及项目融资、公司理财、财务顾问等经营企业资产的重组、购并及项目融资、公司理财、财务顾问等业务；受托经营国务院有关部门批准的证券承销业务；办理居间、咨业务；受托经营国务院有关部门批准的证券承销业务；办理居间、咨询、资信调查等业务；代保管及保管箱业务；以及法律法规规定或银询、资信调查等业务；代保管及保管箱业务；以及法律法规规定或银监会批准的其他业务。监会批准的其他业务。 （ 信托公司管理办法第信托公司管理办法第 16条）条）C：
6、 信托公司有权经营全部信托业务和绝大多数委托理财业务。信托公司有权经营全部信托业务和绝大多数委托理财业务。从从 “受人之托代人理财受人之托代人理财 ”的属性看，委托理财应是信托业的业务。的属性看，委托理财应是信托业的业务。但是 但是 ，经监管机关授权，银行、证券、保险都开始经营该业务。，经监管机关授权，银行、证券、保险都开始经营该业务。 证券业的基本情况证券业的基本情况我国非信托业经营委托理财业务是从证券业开始的我国非信托业经营委托理财业务是从证券业开始的A： 委托理财的开始委托理财的开始1995年经中央银行批准，部分综合类证券公司可以从事资产管理业年经中央银行批准，部分综合类证券公司可以从事
7、资产管理业务，务， “资产管理资产管理 ”实际就是委托理财。实际就是委托理财。B： 委托理财的禁止委托理财的禁止1998证券法颁布，证券法颁布， 2005年修订都禁止证券公司开展此项业务。年修订都禁止证券公司开展此项业务。C： 委托理财的解禁委托理财的解禁2001年、年、 2003年中国证监会先后颁布规章，允许综合类证券公司经年中国证监会先后颁布规章，允许综合类证券公司经批准后开展委托理财业务。批准后开展委托理财业务。 2006年新证券法再次允许经营年新证券法再次允许经营 “资产资产管理管理 ”业务，是证券公司三大业务之一。业务，是证券公司三大业务之一。 （证券法第（证券法第 125条）条）D
8、： 委托理财的内容委托理财的内容资产管理业务：资产管理业务： 单一客户定向，多个客户集合，特定目的的专项单一客户定向，多个客户集合，特定目的的专项(主要规章：证券公司客户资产管理业务试行办法主要规章：证券公司客户资产管理业务试行办法 关于规范证券公司受托关于规范证券公司受托投资管理业务的通知投资管理业务的通知 证券公司集合资产管理业务实施细则，证券公司定向资证券公司集合资产管理业务实施细则，证券公司定向资产管理业务实施细则产管理业务实施细则 ) 银行业的基本情况银行业的基本情况A： 委托理财的禁止委托理财的禁止除国家另有规定外，商业银行在中国境内不得从事信托投资和证除国家另有规定外，商业银行在
9、中国境内不得从事信托投资和证券经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企券经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企业投资。业投资。 （ 商业银行法第商业银行法第 43条）条）B： 委托理财的解禁委托理财的解禁2004年以前基本上不经营委托理财业务，年以前基本上不经营委托理财业务， 2004年以后，开始申请年以后，开始申请理财业务资格，部分银行经批准开始经营委托理财业务。理财业务资格，部分银行经批准开始经营委托理财业务。 （ 2004年年 9月底，光大银行首先取得了银监会的批复，经营委托理财业月底，光大银行首先取得了银监会的批复，经营委托理财业务，务， 2004年年
10、 11月月 4日中信实业银行也得到银监会批复。）日中信实业银行也得到银监会批复。）2006年年 1月以来，随着我国银行业监管机关出台了许多相关的法月以来，随着我国银行业监管机关出台了许多相关的法规，商业银行尝试并批量推出了与黄金、汇率、利率、商品等各种规，商业银行尝试并批量推出了与黄金、汇率、利率、商品等各种基础资产挂钩的理财业务。基础资产挂钩的理财业务。 （商业银行个人理财业务管理暂行办法，商业银行个人理财业务风险管理（商业银行个人理财业务管理暂行办法，商业银行个人理财业务风险管理指引，商业银行开办代客境外理财业务管理暂行办法，关于进一步规范商业指引，商业银行开办代客境外理财业务管理暂行办法
11、，关于进一步规范商业银行个人理财业务有关问题的通知）银行个人理财业务有关问题的通知）C： 委托理财的内容委托理财的内容委托贷款，个人理财，代客境外理财委托贷款，个人理财，代客境外理财 保险业的基本情况保险业的基本情况A： 委托理财的禁止（保险公司只能经营）委托理财的禁止（保险公司只能经营）1 人身保险业务（人寿保险、健康保险、意外伤害保险等）；人身保险业务（人寿保险、健康保险、意外伤害保险等）；2财产保险业务（财产损失、责任、信用、保证等保险业务）；财产保险业务（财产损失、责任、信用、保证等保险业务）；3以及监管机构批准的与保险有关的其他业务。以及监管机构批准的与保险有关的其他业务。（ 保险法
12、第保险法第 95条）条）B： 委托理财的解禁委托理财的解禁2000年后，保监会发布多项规章，允许经营委托理财业务。年后，保监会发布多项规章，允许经营委托理财业务。（ 2000年分红保险管理暂行办法、投资连结保险管理暂行办法，年分红保险管理暂行办法、投资连结保险管理暂行办法，2004年颁布年颁布 保险资产管理公司管理暂行规定保险资产管理公司管理暂行规定 ， 2006年年 颁布颁布 保险资金间接投资保险资金间接投资基础设施项目试点管理办法）基础设施项目试点管理办法） C： 委托理财的内容委托理财的内容保险理财包括：保险理财包括： 分红型保险、分红型保险、 万能寿险和投资联结险。万能寿险和投资联结险
13、。D： 同保险投资的关系同保险投资的关系1区别：区别： 保险投资：是以保险公司的保险金进行的投资保险投资：是以保险公司的保险金进行的投资保险理财：是接受客户的委托为客户管理财产保险理财：是接受客户的委托为客户管理财产2联系：联系： 保险理财是与客户保险行为直接相关的理财保险理财是与客户保险行为直接相关的理财 非金融业委托理财非金融业委托理财金融业是授权经营：非经授权不得经营。否则，为非法经营金融业是授权经营：非经授权不得经营。否则，为非法经营非金融业为限权经营：除另有规定外，没有限制即有权经营非金融业为限权经营：除另有规定外，没有限制即有权经营A： 受托理财的机构受托理财的机构投资公司 顾问公
14、司 咨询公司 非企业理财主体（民间金融）投资公司 顾问公司 咨询公司 非企业理财主体（民间金融）它们都没有得到法律的授权，没有明确的委托理财资格它们都没有得到法律的授权，没有明确的委托理财资格B： 委托理财的形式（以合同为依据）委托理财的形式（以合同为依据）私募基金 风险（产业）投资基金 约定投资 非法集资私募基金 风险（产业）投资基金 约定投资 非法集资（据资料显示，目前全国私募基金的规模在（据资料显示，目前全国私募基金的规模在 1 1万亿元左右，其中信托私募万亿元左右，其中信托私募证券基金规模在证券基金规模在 400亿元左右。股指期货及融资融券推出后，我国私募基金管理机构亿元左右。股指期货
15、及融资融券推出后，我国私募基金管理机构5年内将达年内将达 5000家，信托私募管理规模将突破千亿元）家，信托私募管理规模将突破千亿元）C： 合法与非法标准合法与非法标准 1有专业经营机构的应为非法，民间非经营性的应为合法有专业经营机构的应为非法，民间非经营性的应为合法2没有达到公募标准的应为合法，达到公募标准为非法没有达到公募标准的应为合法，达到公募标准为非法（少于（少于 200人的特定对象，非公开宣传）人的特定对象，非公开宣传）3管理者积极实现资金筹集目的，并尽到合理努力者为合法管理者积极实现资金筹集目的，并尽到合理努力者为合法二、国际委托理财的情况二、国际委托理财的情况委托理财业务起源于委
16、托理财业务起源于 20世纪世纪 30年代，许多人认为年代，许多人认为它首先在美国兴起，从它首先在美国兴起，从 30年代到年代到 60年代，是理财业务年代，是理财业务产生与初步发展的时期。产生与初步发展的时期。早期的理财业务主要是保险公司为销售自己的产早期的理财业务主要是保险公司为销售自己的产品而采用的一种营销服务手段，主要是代理客户进行品而采用的一种营销服务手段，主要是代理客户进行投资收益分析、筹划资金安排和代办有关手续等。投资收益分析、筹划资金安排和代办有关手续等。二战结束以后，欧洲的重建和欧美经济金融的发二战结束以后，欧洲的重建和欧美经济金融的发展，扩大了金融服务和产品的需求，也提高了金融
17、市展，扩大了金融服务和产品的需求，也提高了金融市场的竞争水平，商业银行、投资银行开始引入理财服场的竞争水平，商业银行、投资银行开始引入理财服务，并将其逐步发展成为一项日常业务。务，并将其逐步发展成为一项日常业务。但是，由于受到当时法律中关于分业经营的规定但是，由于受到当时法律中关于分业经营的规定和市场环境的限制，一直到和市场环境的限制，一直到 20世纪世纪 60年代，理财业务年代，理财业务仍主要局限于理财咨询服务方面。仍主要局限于理财咨询服务方面。 委托理财业务的兴起委托理财业务的兴起20世纪世纪 60年代到年代到 80年代，随着银行资产负债年代，随着银行资产负债管理理论渐趋成熟，商业银行开始
18、逐步认识到为管理理论渐趋成熟，商业银行开始逐步认识到为客户提供多元化服务的可能性和重要性。客户提供多元化服务的可能性和重要性。同时，为了应对金融业的分业管制，扩大业同时，为了应对金融业的分业管制，扩大业务经营范围和业务品种，各类金融机构都进行了务经营范围和业务品种，各类金融机构都进行了大量的金融创新，为投资者提供了多样化的投资大量的金融创新，为投资者提供了多样化的投资方式和投资工具，方式和投资工具， 理财业务开始向理财业务开始向 “产品化产品化 ”的方的方向发展，融合了传统存贷款业务、投资业务和咨向发展，融合了传统存贷款业务、投资业务和咨询顾问业务的询顾问业务的 “组合式组合式 ”理财产品快速发展。理财产品快速发展。到到 80年代末期，委托理财业务成为金融业务年代末期，委托理财业务成为金融业务发展的重要形式。它的业务收入已经占到银行业发展的重要形式。它的业务收入已经占到银行业务收入的务收入的 30以上，美国银行业私人理财业务平以上，美国银行业私人理财业务平均利润率高达均利润率高达 35。
