1、新民事诉讼法及其司法解释对施工合同纠纷的影响王文杰律师北京大成律师事务所2015年 7月 3日 海南仲裁委目 录一、施工 合同 及施工合同纠纷 案件的 特点二、施工合同纠纷案件的难点、疑点问题三、新 民事诉讼法 及其 司法解释 影响下的施工 合同 纠纷案件若干问题一、施工合同 及施工合同纠纷 案件的特点施工 合同 的 几 个特点1、 对 施工主体有资质要求。法律和行政法规对发包主体没有具体要求。2、 施工 合同的实质性条款受到 招投标法 的约束；3、 风险始于招投标阶段 。4、现场 加工 制作5、施工合同标的物量化、描述的技术性和复杂性6、价格形成技术性、复杂性、法律性7、签证 和索赔是施工合
2、同所特有的内容，是对合同价格调整以及施工过程的 动态 描述，是施工合同管理的核心；8、 表见代理大量存在于施工过程中；9、 设计变更、工程变更不属于合同法意义上的合同变更，业主单方变更不属于违约，可索赔，不能因此而要求解除合同；10、 施工合同范本化； 1）总则、通用条款、专用条款、补充条款； 2）程序保证实体权利； 3）程序权利、义务和实体权利、义务； 4）实质上是一项目管理系统；11、 证据几乎包括了民诉法规定的八种形式 。很多证据包括 实体证据和程序证据。12、 合同文件多而复杂 【 合同文件及解释顺序 】施工 合同纠纷案件的特点1、呈多发性态势；因为结算复杂，既涉及技术问题，又涉及法律
3、问题；2、涉诉标的额大，利益重大。诉讼费、仲裁费、鉴定费高； 律师费高吗？3、诉讼参与人多元、法律关系复杂；业主、总包、分包、转包、挂靠、实际施工人、鉴定人、 专家辅助人、 供货方等；4、专业和法律结合困难；要把法律的原则用到专业领域里边去，要求既懂专业，又要懂法律；5、程序技巧比较多；6、证据种类和数量多，举证、质证时间长；7、形成事实、影响事实的因素多而复杂，争议点多，认定事实难度大；8、审理周期长，尤其是涉及造价鉴定、质量鉴定、工期鉴定等；9、由于专业性和复杂性，一般情况下，法官都不愿意审理这类案件；10、大部分案件涉及工程鉴定；11、被告往往会提起反诉或者反请求，取得诉讼地位或者气势平
4、等；12、案件发回重审、再审率高。施工 合同纠纷案件的特点12、案件发回重审、再审率高某 高级法院 民一庭近 3年各种结案方式在结案总数中所占比例撤诉 调解 发回 改判 维持2012年 4 7 28 34 272013年 15 14 19 31 212014年 11 32 16 23 18二、施工合同纠纷案件的难点、疑点 问题1、施工合同 效力认定问题2、无效合同的结算问题3、实际施工人，施工合同司法解释一乱点之一4、 优先受偿 权正确行使问题5、中标通知书的法律性质6、工程造价鉴定举证期限封口过早7、合同解除问题8、结算 纠纷和欠款纠纷的 区别，工程结算和工程欠款诉讼时效问题9、 约定不回复
5、就视为认可的规定在实务中的困惑10、 合同法第 113条，违约导致间接损失赔偿问题三、 新 民事诉讼法 及其 司法解释 影响下 的施工 合同纠纷案件诺干问题研究1、 施工合同 的管辖问题，解释第 28条，专属管辖加级别管辖。结合仲裁管辖；2、诉讼 主体的确定（起诉和反诉）：合同相对性、突破合同的相对性。实际施工人、代 位权、担保；质量连带责任等；3、诉讼请求：起诉及反诉：明确诉讼请求的重要性 数额、费用构成、和项目范围对应、和证据对应；争取一次完成举证。对需要 鉴定 的要心里有数，把握申请时机和证据准 备；仲裁请求要和仲裁范围对应4、新民诉法及司法解释对施工合同证据形式及举证程序的影响1）新民诉法及司法解释对工程证据的影响；六个方面2）庭前会议及证据交换问题（法官可以决定）3） 举证期限封口问题，举证期限届满前应该做的事情4）逾期举证的法律后果 ；5） 单位或个人提出的证明文书的效力问题6） 现场勘验（勘验笔录）7） 非法 证 据排除和 证 据瑕疵的区 别8） 电子证据对施工合同的 影响9）法院的 调查取证 权 单位和个人的配合义务。
