1、1金融业不良资产处置 法律服务方案书地址：中国福建泉州市丰泽区宝洲路泉州浦西万达中心 A 座 1305、1306 邮编：362000电话（Tel）：13906998829 传真（Fax）：0595-22706880电话（Tel）：0595-22706808 传真（Fax）：0595-227068802一、北京中银（泉州）律师事务所简介北京中银律师事务所系国内最早从事金融及证券业务的律师事务所之一，在银行、金融业不良资产处置、融资、证券、银行、保 险、信托和基金等金融证券法律服务领域具有丰富经验，多年来参与了化工、煤矿、石油、保险、银行等重要行 业的大型国有企业的融资、证券、保险等项目。迄今，已
2、为 中国 300 余家企业的股份制改造、境内外首次发行 A 股、法人股、B 股、H 股以及上市公司配股、增发、发行可转换债券、并购 与资产重组等提供优质法律服务。北京中银（泉州）律师事务所经福建省司法厅批准于 2012 年成立。北京中银（泉州）律师事务所秉承中银总所“ 客户至上、团结全作、勤勉尽责、优质 高效” 的服务理念，银行、金融 业不良资产处置金融证券、知识产权、企 业法律风险防控、房地产为主要发展方向，走品牌化、专业化、团队 化、 规模化及国际化发展之路。律所聚集了一批专业素质过硬、执业经验丰富、具有复合型知识背景的执业律师，执业律师 21人，现执行合伙人为蔡 宏 谋 律 师 。蔡宏谋
3、律师从事律师执业二十余年，具有丰富的法律实践经验，曾被评为福建省优秀青年律师。北京中银（泉州）律师事务所2014 年 4 月 30 日3本所法律服务制度在 长 期 的 法 律 服 务 中 ，本 所 形 成 了 一 套 规 范 的 法 律 服 务 制 度 ：1、优 先 服 务 制 度 ：顾 问 单 位 作 为 本 所 固 定 的 基 本 客 户 ，相对 于 其 他 新 的 非 固 定 客 户 而 言 ，在 处 理 法 律 事 务 方 面 ，会 得到 本 所 的 最 优 先 、最 便 利 服 务 。2、重 点 服 务 制 度 ：顾 问 单 位 是 本 所 业 务 发 展 的 基 础 ，因 此 ，本
4、 所 将 之 所 需 的 法 律 服 务 会 结 合 其 业 务 特 点 及 时 地 确 定 服务 重 点 ，突 出 重 点 服 务 。3、及 时 服 务 制 度 ：通 过 本 所 与 顾 问 单 位 签 订 的 法 律 顾 问聘 用 合 同 或 专 项 法 律 服 务 合 同 ，约 定 一 般 事 项 和 重 大 事项 的 服 务 时 限 ，保 证 及 时 完 成 顾 问 单 位 委 托 的 工 作 。4、团 体 服 务 制 度 ：顾 问 单 位 的 法 律 服 务 工 作 ，原 则 上 由 本所 指 派 的 顾 问 律 师 或 顾 问 律 师 团 负 责 。遇 顾 问 单 位 涉 及 重
5、大 、复 杂 的 法 律 问 题 时 ，本 所 会 及 时 汇 集 专 业 律 师 ，组 成 “专 门律 师 服 务 工 作 团 ”为 顾 问 单 位 提 供 特 别 的 法 律 服 务 。5、专 业 服 务 制 度 ：根 据 顾 问 单 位 所 涉 的 法 律 事 务 特 点 ，除组 成 “专 门 律 师 顾 问 工 作 团 ”服 务 外 ，顾 问 律 师 还 会 按 法 律 服务 内 容 的 不 同 性 质 ，选 择 事 务 所 内 部 专 业 律 师 协 同 办 理 ，保证 法 律 服 务 的 优 质 、高 效 、专 业 。6、定 期 拜 访 制 度 ：顾 问 律 师 进 行 定 期 拜
6、 访 ，变 “被 动 服 务为 主 动 服 务 ”,全 面 了 解 顾 问 单 位 的 业 务 特 点 ，熟 悉 顾 问 单 位的 经 营 运 作 模 式 ，及 时 发 现 问 题 ,解 决 问 题 ，提 出 合 理 化 建 议 ，更 有 效 的 为 顾 问 单 位 避 免 和 防 范 经 营 中 的 风 险 .如 本 所 受 聘 贵 司 担 任 法 律 顾 问 ，本 所 将 按 以 上 法 律 服务 制 度 ，为 贵 司 提 供 优 质 、高 效 、专 业 的 法 律 服 务 。三、法律服务律师团成员4由对金融业不良资产处置领域有相当研究的蔡宏谋、丁小明、上官宝山、卢晶、杜振祥、黄 晓琪（必
7、要时增加律师）组成律师团（各律师简历附后），为贵单位提供规模服务。其中，蔡宏谋律师任贵行首席法律顾问，代表我所与贵单位协商法律服务的具体事项，接受贵单位交办的各项法律事务，全面负责律师团，分派、指导、监督律师团成员的工作。另根据贵单位法律事务的不同领域，指派其他相关专业律师协助处理。四、不良资产法律服务概况国务院为减少四大国有银行的呆坏账，提高其经营能力，于 1999 年先后特批设立四大资产管理公司(中国信达 资产管理公司、中国 东方资产管理公司、中国长城资产管理公司和中国华融资产管理公司) ，将银行的不良贷款债权作为不良资产划给资产管理公司，由其进行处置回收。因不良交易本身涉及合同法、招标法
8、、 拍卖法、 银行法及国家有关外商投资、境内外并购产业政策、外债及外汇管理、不良资产处置等若干法律部门，具有相当高的难度和风险及一般经济或民事案件无法比拟的复杂性；对不良资产的尽职调查，又因项目众多，动辄涉及十几个地区、数百个企业、跨多个行业，需要由通悉公司、合同、担保、房地产 、规划、税 务、劳动保障、企业改制、国有资产管理等 法律法规，还要有与各机关打交道及，因此律师参与到整个交易环节尤其重要。五、我所为银行不良资产处置提供的法律服务（一）协助银行完善不良贷款转让管理制度为银行草拟不良贷款转让管理制度、不良贷款转让的内部审批机制，协助银行完善不良贷款转让管理制度。（二）根据法律规定协助银行
9、确定可转让的资产包，协助整理贷款确权5所需的资料根据现行法律和监管允可的银行可转让资产包范围内，协助银行确定可转让的资产包。协助银行收集贷款确权所需的资料，主要包括借款合同、担保合同、与借款合同有关的诉讼或仲裁文件【包括未决诉讼和仲裁（如有）】。（三）对银行预转让的资产包进行的尽职调查调查目标企业的主体资格，经营管理的合法性，资产、债权、债务等方面的真实信息，对目标企业现存和潜在的法律风险做出职业判断，为委托方最终的科学决策提供依据。银行不良资产处置方式中的尽职调查的内容如下：1、对债权合同及担保合同进行调查。包括审查债权合同主体和内容的合法性、债权合同的履行情况以及担保合同主体和内容的合法性
10、、担保合同的履行情况；2、对债务人、担保人的基本情况进行调查。包括其名称、住所、法定代表人、注册资本金、经营范围、股 东及出资 情况、设立、变更、章程、 业务资质、控股 单位和关联单位以及年检情况等等；3、对债务人、担保人的资产进行调查。包括实务资产（含担保资产）、无形资产、 对外投资情况、债权以及须优先清偿的债务；4、对债务人、担保人的其它情况进行调查。包括其组织机构、人员状况、经营情况、产品及市 场情况、 财务状况及涉 诉情况；5、对目标企业法定代表人及股东的背景资料及经济状况进行调查；6、提前对被银行列为有潜在还款能力危机的企业及个人的背景资料及经济状况进行调查。在分析、综合以上信息的基
11、础上，根据需要出具尽职调查报告。（四）可行性论证根据尽职调查报告以及法律法规、政策的有关规定出具法律意见书，6并结合现实情况对每种处置方式的可行性进行论证，使该处置方式不仅具有法律上的可行性，也尽力实现现实的可行性。（五）方案的制定参与在资产处置的实施阶段可能涉及到具体方案的制定，尤其是在产权界定、资产评估、工商注册登记以及变更登记等方面。（六）为银行引荐相应的资产管理公司根据银行最终确定的不良资产处置方案，为银行引荐相应的金融资产管理公司做通道业务。（七）协助银行将不良贷款的债权转让金融资产管理公司，实现不良贷款的出表，降低不良款率（1）参与银行与资产管理公司关于债权转移转让对价等相关事项的
12、谈判；（2）为银行与资产管理公司的债权转让草拟债权转让协议，协助双方签署债权转让协议；（3）如金融资产管理公司需委托银行对资产包进行清收的，草拟合作清收处置协议，协助银行与金融资产管理公司签署债权转让协议。（八）为银行引荐合法的竞买人通过本所自身收集并建立的客户数据库，通过合法方式向银行推荐不良资产的买受人。资产证券化简介资产证券化最初在美国产生，并且在规模、创新方面一直保持全球领先地位，欧洲继美国之后加入资产证券化的行列，但是由于法律结构的差异，在规模和创新方面与美国有较大的差距。在亚洲，19977年亚洲金融危机严重打击了投资者的信心，投资的安全性被投资者放在首位，于是资产证券化成为亚洲国家
13、的一些公司进行融资的新渠道，亚洲各国也纷纷调整法律框架以适应资产证券化的需要，但是由于资产证券化对法律、信托、担保、会 计等方面要求较高，亚洲国家的资产证券化业务还没有成熟。我国在资产证券化方面也进行了有益的尝试，2005 年出台信贷资产证券化试点管理办法后，经过近一年来的试点，信贷资产证券化终于取得了阶段性成果。国家开发银行、中国建设银行两家试点银行分别委托中诚信托投资公司、中信信托投资公司发行开元资产支持证券、建元资产支持证券的成功，标志着中国的资产证券化已经从理论走向实践。 金融资产管理公司资产处置管理办法(修订 )第 12 条规定，公司可通过以下方式处置资产：追偿债务，租赁或者以其他形
14、式转让、重组，债权转股权等。公司应在金融资产管理公司条例规定金融资产管理公司在的经营范围和金融监管部门批准的业务许可范围内，积极稳妥地探索处置方式，以达到回收资产最大化的目标。资产证券化就是不良资产处置过程中诞生的新方式之一。尽管我国目前没有关于不良资产证券化的具体法律规定，但是我国已经完成了三例不良资产证券化案例，分别是信达资产管理公司的离岸资产证券化、华融资产管理公司“信托分层”处置计划、中国工商银行宁波分行的不良资产证券化。当然，这三个案例都不是真正意义上的不良资产证券化，但是可以为我国不良资产证券化的法制化、规范化运作提供经验借鉴。资产证券化特别是不良资产证券化能够加快不良资产的处置进
15、度，提前回收资金，而处置的最终风险及损失由证券投8资者承担。另外，它拓宽了银行的融资渠道，改善了银行的财务状况，有利于促进国有商业银行的改革的顺利进行。我所在资产证券化中提供的法律服务1资产证券化的发起阶段，开展尽职调查并出具尽职调查报告，参与资产证券化的发起并起草资产证券化发起计划书。通过对发起人证券化融资目标的分析以及相应资产分类程序和标准，协助发起人组建不同的资产池，并制定资产证券化发起计划书，其内容包括商业银行或特设机构的具体情况、发行资产抵押证券的目的、作用；拟融资资金的具体规模；拟用作发行证券的抵押贷款的具体情况包括数量、品种、期限、信用程度、优良率等；拟售出的贷款组合单价、总价、
16、价款支付等情况；拟融资的款项用途；拟融资的期限等。2特设机构的设立阶段，参与特设机构的设立，并起草和审定公司章程，股东合同等法律文件，参与办理公司名称的预先核准登记，参与公司的注册、验资手续和登记注册等。3证券的发行阶段，对证券发行有关事项出具法律意见书、 律师工作报告；参与对证券发行说明书的验证工作，出具验证笔录；参与起草、签订证券承销协议等。4相关法律文书的起草与制定，如发起人与受托人之间的贷款组合买卖合同、 被证券化贷款资产管理服务合同，特设机构与受托人的现金流资产投资管理信托合同等等。5协调与各方的关系，与上级部门、 证券主管部门、证券公司、担保公司、资信评级公司、投资者的协商、 谈判
17、工作。除了就有关金融实9务问题作出说明外，还须就各方面的法律问题进行说明。在贷款组合的价格、价款支付、收益的处理与分成以及证券发行、资金托管和服务等方面律师的参与力度也在不断加大。6、我所为金融资产管理公司收购资产包中的法律服务内容（一）协助金融资产管理公司完善资产包受让的管理制度为金融资产管理公司草拟资产包受让管理制度、资产包受让的内部审批机制，协 助金融资产管理公司完善资产包受让的管理制度。（二）为金融资产管理公司推荐银行的不良资产处置项目通过我所建立的银行不良资产处置的项目信息，为金融资产管理公司与银行搭桥并推荐目标项目。（三）根据法律规定协助金融资产管理公司确定可受让的资产包根据现行法
18、律和监管允可的资产管理公司可受让的资产包范围内，协助金融资产管理公司选择可受让的资产包。（四）对金融资产管理公司预收购资产包的尽职调查1、调查债务人的工商登记资料工商登记资料调查主要应包含以下内容：第一，企业股东及所持股份比例，包括设立、变更等资料，了解企业的股本结构，因为很多企业可能被工商行政管理机关吊销营业执照，或被股东予以注销。根据以往的司法解释，被吊销企业的股东应承担清算责任，司法实践中有的法院则判决股东在一定期限内未清算则承担赔偿责任，而根据新公司法相关规定，股东若怠于履行清算义务，则可能直接承担赔偿责任，被注销企业的股东( 未清算)则可能承担偿10债责任。第二，企业设立时、增资时的
19、验资报告等资料，审查企业股东出资是否实际出资，当然对于货币出资，只要验资形式上符合规定，则一般只能认定为出资到位。但如果出资方式为土地使用权、专利等方式的，尽管验资机构出具符合形式要件的验资报告，也不能代表出资已到位，尚需要审查相关权利的转让手续是否办理，若未办理，则应当属于出资不实，责任股东应在出资不实范围内承担赔偿责任。第三，企业改制之相关批准文件、产权转让合同等资料，有一部分企业偿债意愿很差，企图逃避金融债务，政府相关部门也可能考虑企业经营及职工因素，或甩包袱的观念，纵容甚至支持企业进行各种五花八门方式的改制。因此，细致审查企业改制文件，是确定改制企业民事责任，防止改制企业逃避债务的必要步骤。第四，可能存在的企业评估、审计报告及分支机构、对外投资等资料。此类资料对债务人的责任承担并不产生实质性影响，但是，对于了解债务人的资产状况/资产线索却是必不可少的，可能存在的企业房地产权利证书、分支机构、子公司名称至少会为企业资产调查提供部分相对明确的目标，节省调查成本和时间。2、关于债务人房地产情况的调查鉴于大部分不良资产项目的债务企业处于经营不佳状态，其货币资金动向相对极其隐秘，开立基本账户基本不用，而房地产作为其主要固定资产相对不便隐匿、转移。因此， 对债务人房地产的调查，是目前最直接、最便利的查找债务人资产的方式，相对于设备、股权等其
