1、浅述合同管理法律风险及防控【摘要】企业在生产经营活动中如何规避合同法律风险，是企业风险防控重点内容。本文着重于企业合同管理存在的法律风险点，结合相关法律及案例进行分析，并归纳相关防控措施，从而最大限度地避免合同法律风险。 【关键词】合同管理 法律风险 防控 企业在生产经营活动中面临着多方面的风险，如财务风险、销售风险、投资风险、政策风险、政治风险、自然风险和法律风险等。企业法律风险属于企业风险的范畴，法律风险贯穿企业的始终，因此正确认识和了解企业法律风险的形成原因和发展特点，并有针对性地建立建全企业的法律风险防范机制，是加强企业风险管理，增强企业抗风险能力的基本要求。企业的经营活动始于合同、终
2、于合同，合同内容或签订及履行中的作为或不作为，都有可能使企业因违反法律规定、违约、未充分行使法定权利，而使合法利益受到不利影响。这种可能性，就是合同管理法律风险。合同管理法律风险，是企业最频繁面临的法律风险。如何客观地分析合同法律风险，并采取行之有效地防控措施，是企业法律风险防控的重要内容。 企业法律工作的实质就是控制和解决法律风险，但企业法律风险控制不仅仅是企业法务人员的工作，而是企业全体员工共同的目标，因为它贯穿企业经营管理活动的各个环节和过程，并且随着企业外部法律环境、企业业务范围的变化而不断的变化。笔者作为一家大型机械制造企业合同管理法务工作人员，现结合相关工作经验，对企业合同管理法律
3、风险及防控作如下浅述。 一、概述 合同管理法律风险，指企业在经营过程中，在合同的订立、生效、履行、变更、转让、终止及违约责任的确定等过程中，利益受到损害的风险。合同管理法律风险具有以下特征：1、企业合同风险产生的缘由是市场交易和企业运营的各种因素所致，带有明显的复杂多变性；2、企业合同风险存在于市场交易当事人设立、变更、终止民事权利义务关系的全过程；3、企业合同风险发生导致的后果是企业承担合同法律责任；4、合同法律风险是可以避免、可以预防、可以控制的。 依据合同法相关规定，合同管理法律风险主要表现为签约主体法律风险、合同审查法律风险、合同签订法律风险、合同履行法律风险、等，最终体现于企业承担缔
4、约过失责任和违约责任两方面。而风险发生原因主要有以下几方面：1、对签约主体资质、履约能力等审查不严，授权代表的授权不明确，合同的合法有效性认识不够等，导致发生缔约过失责任；2、合同管理不规范，包括不签订书面合同、倒签合同、合同内容不明确、重要条款缺失、合同履行缺乏有效的监控体系等。 二、合同管理法律风险分析 （一）合同主体法律风险。 作为合同内容的一个重要要件，合同主体选择是否正确，对于合同是否成立、生效以及是否能正常履行都有着重要影响。因此，对合同主体的审查是合同管理工作中首先需要解决的问题。无论是合同签订前，还是合同履行过程中，如果对合同主体资格审查不严，或对合同主体存续情况关注不够，均有
5、可能会出现合同欺诈、合同不能正常履行等风险。在合同管理工作中，可能出现的风险点主要表现以下几个方面： 1、合同主体资质法律风险。民事主体分为自然人和法人，各类合同签订过程中，合同主体一般为企业法人。合同主体资质是指签约对方是否依法成立，以自有的财产独立承担责任的资质和能力。部分合同签订前，需要对方具有特定的专业资质或专门许可，如特种行业经营资质许可（如：保险业、金融、医疗、典当、公章刻制、危险化学品、旧货经营、印刷业等） 、建设企业资质、产品质量强制认证等。如果缔约对方不具备交易主体资质，则会产生合同无效情形，同时，亦可能产生行政处罚风险。因此，合同签订前，对合同主体资质审查尤为重要。具体审查
6、内容一般包括对方是否具备企业法人资格，是否具有相应的规模和履行合同的能力、及特定的专业资质或特种经营许可资质等。 2、代理人签订履行合同风险。根据民法通则第 63 条规定，代理是指代理人以被代理人的名义，在代理权限内与第三人实施民事行为，其法律后果直接由被代理人承受的法律制度。代理人进行代理必须有代理权，在委托代理中，授权委托书是代理证书，授权委托书应载明代理人姓名、代理的事项和权限、有效期限和委托日期，并由被代理人签名或盖章。合同签订过程中，大量的合同是由代理人签订完成的，其存在的法律风险主要为无权代理、超越代理权、授权不明等。如果对方提供授权手续不明或不完整，则极易产生纠纷。我国民法通则第
7、 66 条规定：“没有代理权，超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。 ”如果发生无权代理交易，则可能会出现合同效力待定的法律后果，从而增加合同风险。 3、利用挂靠等方式虚拟交易主体风险。挂靠是指企业或个人挂靠有资质的企业，承接经营业务，被挂靠方提供资质、技术、管理等方面的服务，挂靠方向挂靠企业上交管理费的行为，若挂靠方以被挂靠方名义对外经营，由被挂靠方承担相关的法律责任。这类经营现象在促进社会经济活跃的同时，也带来了诸如企业管理混乱、扰乱市场秩序及对外承担责任互相推诿等不利现象，其中以建筑施工、交通运输、物资销售等行业最为明显。利用挂靠、借用名义、资
8、质等方式来签订、履行合同，则可能会因交易主体资信较差出现履行合同不正常，从而影响合同正常履行的风险。特别是建筑行业，国家对建筑企业资质实行特许制度，未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，其签订建设工程施工合同无效。非法转包、违法分包建设工程合同，或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 案例：2010 年，A 建设工程公司经招投标取得 B 公司集输系统隧道工程项目，并与 B 公司签订有建设工程施工合同 。A 公司后将该工程转包给某建设工程 C 公司，某建设工程 C 公司又将工程交由挂靠在该单位的若干施工队进行施工。工程勉强验收通过后，因工程款结算等问题，各施工队将 A、B、C 公司起诉至法院，要求支付拖欠工程款和民工工资。
