1、试论餐饮业劳动者的休息休假权摘 要 休息休假权是一种基本人权。总的来说，劳动者享有休息权，是为了保证劳动者消除身体与精神上的疲劳，及时恢复体力和精力，维持健康的身体，从而更加以充沛的体力投入工作，贡献社会，创造财富。尤其是餐饮业长时间加班或不能按时下班的情况时有发生，而餐饮业员工由于学历等条件限制，本身就业较为困难，为了生计等各方面考虑默默忍耐，通常这些休息休假权都变成了“纸上权利” 。 关键词 休假权 权利意识 监管 基金项目：本文为青海民族大学创新研究项目阶段性研究成果。 作者简介：谢飞，青海民族大学法学院 2011 级法律硕士（法学） ，研究方向：劳动与社会保障法学。 中图分类号：D92
2、2.5 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2014）03-250-02 17 世纪时约翰洛克曾说过：“任何人都拥有与生俱来不可剥夺的权利，不仅在自然状态下拥有，即使是人类社会形成后，仍然应该保有的自然权利。 ”随之英国的权利法案 （bill of right）里，提出了自然权利一词。到资本主义社会的发展，资本集中导致贫富差距扩大，劳动者沦为弱势群体，为了生存与发展，工人运动高涨，劳动权这一权利被日渐重视，成为劳动者社会权利的一部分。 一、劳动者的休息休假权简述 劳动权作为我国宪法确认的基本人权之一，既是公民的基本权利也是义务，它并非简单的某个权利，而是一系列权利的集合体豍，包含有平
3、等就业权、自主择业权与劳动者受保护权等。休息休假权就是劳动者受保护权之一。 （一）休息休假权的概念 休息休假权即劳动者拥有必要的休息时间的权利，是指劳动者在劳动中经过一段时间体力和脑力的消耗以后，依法享有的恢复个人体力、脑力以及用于休闲娱乐和自己支配的其他活动的必要时间的权利。 （二）休息休假权的种类 休息休假权的内容随着社会经济状况的发展而变化，在不同行业、产业之间也有差别，根据中华人民共和国劳动法及相关法律规定，包括以下几个种类： 1.工作日内的间歇时间也称为休整权 主要指劳动者在固定工作日内的休息时间与用餐时间。此间歇时间在劳动者连续工作一定时间后进行，以便于劳动者恢复精力，避免过劳引起
4、的其他状况。有一个工作日内的休息时间与两个工作日内休息时间两种情况。一般来说休息时间应具体方便劳动者分配并且不计入工作时间，各单位可依工作性质、行业特质做出调整。但间歇时间应该能够保证劳动者的体力与精力得到恢复为原则，除紧急公共抢修活动外，不得连续作业的情况。 2.公休假日 即劳动者工作满一个工作周以后的休息时间。我国劳动法规定，用人单位应保证劳动者每周至少休息一日连续 24 小时不间断地体息。劳动者在连续工作一段时间（如一周或更长的时间）后所享有的暂停工作一日以上，以保证个人休闲、处理家务或其他个人事务（进修、学习等）的权利。对于实行不特定工作时间或综合计时获取报酬的劳动者，用人单位可以采取
5、轮休调休、集中休息或弹性工作时间等方式，即确保职工工作任务的顺利完成，又确保他们的休息休假权。 3.法定休假日与年休假权又称休养权 休养权是指劳动者在某一时间段内通过积极的自主活动或者消极的静养等方式享受自我休闲时刻的权利。劳动者通过行使该权利，使自己的体力和脑力得到放松与恢复。法定休假日是指我国法律统一规定的用于开展庆祝、纪念活动的休息时间，包括全民放假的的节日如春节、五一、国庆等，如果此类假日适逢周末，需要在工作日内补假。 二、太原市肯德基员工休息休假权的的情况及分析 从一些招工网站与店内公告，我们了解到肯德基这类的快餐乃至全国餐饮业长期处于招工状态，而肯德基的招聘词中这样写道：上班时间灵
6、活，工作环境健康，工作气氛积极向上，世界 500 强企业，8.3 元/小时，须有健康证明，有完善的发展空间，欢迎有志青年加入，可直接到餐厅填表。从这些要求我们可以看到，肯德基对于一般服务员的要求并不高，对于一些想要有工作经验的兼职大学生提供了良好的就业平台。从整个国内餐饮行业的现状来看，这一类外企连锁餐饮业相对于国内餐饮业的工资等更有保障，所以我们以此为切入点来探讨，以小见大，逐渐深入。 （一）肯德基劳动合同关于员工休息休假的规定 1.关于工作内容的规定 从一位大学生兼职那里看到的属于全日制时薪服务组的一份劳动合同书中看到工作时间与工作地点是这样规定的：在本合同有效期内，甲方（肯德基）可根据本
7、单位经营或工作上的需要或乙方（工作人员）的工作能力、业绩，调整乙方的上述工作岗位或地点，包括但不限于对乙方工作内容或工作地点的改变、升职、平级调职、降职等，也包括虽然职位或岗位不变但工作内容、职责或范围改变的情形。乙方应确保自身的工作达到甲方要求的岗位职责标准；同时，如工作上有需求时，还应完成为其安排的本岗位工作以外的临时性工作。 2.关于工作时间的规定 合同规定如有工作上的需要，甲方（肯德基）可以安排乙方（工作人员）延长工作时间，包括安排乙方在公休日或节假日加班，但加班加点时间不超过国家规定的累计加班时间上限。甲方须依照国家及甲方有关制度规定，支付加班工资或安排补休。乙方如因未能及时完成工作
8、任务而自行延长工作时间或自行延长工作时间的，乙方不得要求甲方对其延长的工作时间支付报酬。 （二）肯德基员工休息及休假的实际情况 据悉，肯德基很多员工是按小时计算工资的，并且餐饮业的特殊性质决定了不分过年这些节日，如果餐饮行业过年节日都放假，那如何经营、也会影响民众的生活安排，所以即使过年也要有人上班，在肯德基员工里，加班若是不愿意上可以不填申请，有愿意上班的必定是三薪。因此，尽管肯德基劳动合同中规定：乙方在以下节假日可以享受法定休假：元旦，春节，国际劳动节，国庆节以及法律法规规定的其他休假节日。但现实中通过实地走访与观察，在餐饮业中由于人员流动大，不固定等特点，长时间加班或不能按时下班的情况时
9、有发生。而餐饮业员工由于学历等条件限制，本身就业较为困难，为了生计等各方面考虑默默忍耐，通常这些休息休假权都变成了“纸上权利” 。不按时放假、随意延长工作时间、克扣工人加班费等现象仍时有发生。客观的说，像肯德基这样的外企由于各方面因素相对于其他小企业、小饭店已经是相对有保障，休息休假权之所以实行中出现问题有多方面的原因。 三、劳动者休息休假权实践中存在的问题的完善方式 （一）存在的问题及原因 从节假日央视的一期节目中，曾经看到过采访一个饭店的服务员，为什么不休年假过春节，该服务员很无奈的回答因为人手有限，为了正常营业不得不继续上班，但工资也很可观，自己可以在元宵节回去补过。由此可见在实践中，可
10、能会涉及到各方面利益的博弈，经常性的加班加点甚至连续工作已经成为很多劳动者的家常便饭，在这样一种普遍如此的大众现象之下，受害的其实不仅仅是每一个即使疲惫不堪依然在岗位上坚持工作的劳动者，还有本应得到有效实施与执行的劳动者休息休假权以及我国相关法律法规的权威与尊严。而作为劳动者，很多人并没有意识到休息休假权是他们应有的权利，不是用人单位的施舍，不会依法主动要求享有并保护自身的合法权利。他们对于单位提出的超出法定工作时间的加班要求，明明心里不情愿却不敢提出抗议，当然也有劳动者迫于自己生活困难和就业压力等因素的考虑不得不沉默接受，甚至于有的劳动者为了增加些收入，心甘情愿接受用工单位提出的加班那些要求
11、并不认为有什么坏处。这些情况都说明我国劳动者的休息休假权意识比较薄弱，客观上也助长了用人单位任意要求加班的行为。 （二）保障餐饮业劳动者休息休假权的方式 1.完善相关立法 当前我们政府部门还应该继续加强立法的完善。以便更好地保障劳动者休息休假权的真正享有，有关立法、解释机关应该对休息休假权的内涵做出进一步具体与可操作的规定，进一步解释修订劳动法中的相关规定，使我国关于休息休假权的法律规定相互统一豎，在法规与制度建设等方而提供更多的法律支持。另外，对休息休假权的具体范围也应进一步明确，防止某些用人单位以各种借口减少劳动者的休息休假时间。 其次，根据餐饮业的劳作特点，临时工多，工资日不固定，合同不
12、严谨，如果劳动者因维权得罪单位，会得不偿失，大多数劳动者处于弱势，政府有关部门应介入保障他们的合法权利。政府部门通过加强监督与执法力度、制定相关法律等方式来强制保障休息休假权，如劳动保障部门对严重侵犯劳动者休息休假行为进行严厉查处，把“强迫加班” “超时加班严重”的现象作为打击的重点，一定程度上也有利于保障餐饮业劳动者权利的落实。 2.健全行会组织 健全公会或行业组织帮助劳动者依法维护休息休假权的制度。工会组织应该在保障劳动者的休息休假权中起到更加积极的作用，切实维护好劳动者的相关权益。对此可以参照西方发达国家的公会做法，在用人单位与劳动者签订劳动合同的时候，以文字形式将休息休假权的有关规定明
13、确化和具体化，并且要求企业规定在劳动合同中，严禁或限制单位的任意加班行为，充分落实用人单位保障劳动者享有休息休假权的法定义务。就我国目前公会的现状来看，工会要摆脱“形象摆设” ，真正成为为员工谋福利的组织还需要一段时间。现有条件下，在休息休假的时间安排上，仍需要工会或行业组织在劳动者和用工单位中间起到一个桥梁作用豏，使得他们能够真正平等的共同协商、相互尊重与理解、相互支持，实现餐饮业工作的规范合理化，实现各阶层劳动者的主人翁地位。 3.提高劳动者维权意识 休息休假权作为我国宪法规定的公民的基本权利之一，是公民劳动权的重要组成部分和补充，是构建和谐社会的根本基础。餐饮业作为最苦最累、劳动强度特别
14、大的行业之一，用人单位员工管理关系也应该重视员工看法。在很多餐厅都存在客人或管理者辱骂不尊重劳动者的现象层出不穷，餐饮业多数从业人员自身学历的限制也导致他们自轻自贱，对很多不合理要求默默忍受。因此针对性的普法宣传走进基层餐饮行业，帮助劳动者加强维权认识，让广大劳动者和用人单位认识到休息休假权的重要意义的活动意义重大。通过保障劳动者休假权利，让所有餐饮业的用人单位都能依法办事，自觉保障劳动者的合法权利，必要时通过舆论宣传与监督的手段，让那些忽视劳动者休息休假权的用人单位对此有重新认识。另一方面从劳动者自身来讲，也应该不断增强这一方面的法律知识，提高维护自身休假权的意识。近年来，让我们欣慰的是，越来越多的劳动者能够勇敢地站出来通过法律途径维权。从全方位保护劳动者权益的意义上说，只有引起全社会的共同关注时，这样的权利才更容易得到保护。 注释： 豍梁嵘.论我国劳动者休息休假权的保障.科学教育家.2007. 豎刘峥.休假制度研究.行政与法.2005. 豏林嘉.劳动法和社会保障法.中国人民大学出版社.2010.
