1、关于我国上市公司独立董事制度的思考【摘 要】独立董事制度兴起于 20 世纪 70 年代的美国，并在全世界得到迅速发展。独立董事制度引入我国后对上市公司产生了积极作用，但在实施过程中出现了一些亟待解决的问题。针对这些问题，本文提出了解决这些问题的对策。 【关键词】上市公司；独立董事制度；对策 我国目前已有二千多家上市公司，且大多数由国有企业改制而来，公司治理结构存在诸多缺陷。这些缺陷所带来的弊端，已经严重影响了我国证券市场的发展，引入独立董事制度正是完善我国上市公司治理结构的有力举措。但是，独立董事制度在我国还是新生事物，在实施过程中也暴露出一些问题，因此，如何完善我国独立董事制度，是当前迫切需
2、要研究解决的一个重要课题。 一、独立董事制度的由来及在我国的实践 独立董事是指公司制企业中独立于公司股东且不在公司内部担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。它最早出现于在美国，1940 年美国颁布的投资公司法中，就有“至少需要 40%的董事由独立人士担任”的规定。随后，作为一种制度，于 20 世纪 70 年代兴起，到 20 世纪80 年代，随着独立董事在美英等国家公司治理结构中的作用得到普遍认同，引入独立董事制度的国家越来越多。目前，在上市公司中建立独立董事制度已成为一股国际潮流，独立董事在董事会中的比例增长迅速。 在我国，最早
3、是在 1997 年 12 月，证监会在上市公司章程指引中，以选择性条款的形式，首次引入了独立董事制度。1999 年 3 月证监会在关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见中要求境外上市公司都应逐步建立健全外部董事和独立董事制度。2000 年 11月，上海证券交易所发布的上市公司治理指引中建议上市公司“应至少拥有 2 名独立董事，且独立董事应占董事人数的 20%”。2001 年 8 月16 日，证监会发布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见（下文简称意见 ） ，指出各境内上市公司在 2002 年 6 月 30 日前，董事会成员应当至少包括 2 名独立董事，在 2003 年 6 月
4、 30 日前，上市公司董事会成员中至少应包括 1/3 独立董事。2005 年修改后的公司法规定：“上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定” 。这样，独立董事制度在我国上市公司开始规范化地建立起来。 二、我国上市公司建立独立董事制度的作用 （一）有利于制衡大股东、保障中小股东利益 由于我国上市公司的国有股“一股独大” ，中小股东无能力在股东大会上通过投票制约大股东，加上大多数上市公司的监事会“形同虚设” ，对大股东的行为约束缺乏有效的监督机制，由此产生了一系列侵占和损害中小股东权益的现象。建立独立董事制度后，由于独立董事与公司没有任何利益关系，既不受制于控股股东，也不受经营管理层的影响，能够
5、从全体股东的利益出发，帮助公司作出独立的、有价值的判断，起到制衡大股东、保障中小股东、减小内部人控制、促使经营者为全体股东的利益最大化而勤勉行事的作用。 （二）有利于上市公司董事会决策的科学化 由于担任独立董事的都是业内的专家学家和知名企业家，他们的加入，改变了董事会成员的知识结构，弥补了董事会成员专业知识结构的不平衡。独立董事凭借其扎实的专业知识、丰富的管理经验进入董事会，为上市公司发展提供有建设性的建议，协助管理层搞好经营活动，从而有利于公司提高决策水平，提高经营业绩，改善公司声誉，提高公司价值。 （三）有利于适应全球资本市场一体化的趋势 日益全球化的资本市场已将中国置于国际金融市场的范畴
6、，国际机构投资者非常看重公司的董事会中是否包含一定数量的独立董事及独立董事将如何在公司治理中发挥作用。公司只要想迈进全球证券、金融市场，它们就不得不迎合这一要求。而且经济的全球化进程是不可逆转的，我国上市公司与境外企业发生交易时，在公司治理结构、控制机制方面要取得交易对方的理解和信任，也应该在董事会的构成和作用方面与国际潮流保持一致。 三、我国上市公司独立董事制度存在的问题 （一）独立董事的产生机制存在缺陷 意见第四款规定“上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份 1%以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定” 。可以看出，该规定有利于大股东，因为根据我国公司法
7、的有关规定，董事的选举属于普通决议，只需要 50%以上的表决票就可通过。但在“一股独大”的股权结构下，大股东凭借其控股地位，操纵着董事会、监事会，而分散的中小股东由于股份不足难以提出自己的独立董事候选人，即使中小股东提出了自己的候选人，也无法在大股东控制的股东大会上获得通过。因此，大股东事实上控制了独立董事的人选。在这种情况下，要保持独立董事的人格独立，是十分困难的。 （二）独立董事的薪酬制度不合理 意见在第七款规定：“上市公司应当给予独立董事适当的津贴。津贴的标准应当由董事会制订预案，股东大会审议通过，并在公司年报中进行披露。 ”同时规定“除津贴外，独立董事不应从该上市公司及其主要股东或有利
8、害关系的机构和人员取得额外的、未予披露的其他利益” 。可见，上述规定最大程度上避免了独立董事因为报酬而与公司发生利益联系。但是这样规定的弊端是，独立董事报酬水平过低，而且薪酬结构单一，只有津贴一种形式，缺乏对独立董事的激励。 （三）缺乏对独立董事的约束机制 目前我国还未形成属于独立董事的行业组织，也没有专门的法律条文对独立董事的具体行为进行约束， 意见对独立董事不能很好地履行职责的处罚也没有明确的规定。而对独立董事有权监督的监事会，从监事会的产生、人员构成及实际权力来看，对独立董事几乎不能产生任何监督作用。因此，当独立董事参与的决策出现重大失误时，由于没有明确的依据对他们追究责任，进行惩罚，从
9、而会使一些独立董事缺乏责任感，不能有效地保证独立董事制度在完善公司治理结构中发挥其应有的作用。 （四）独立董事知情权受限 独立董事展开有效监督的途径在于其知情权的落实，在于公司保证独立董事获取信息的完整性、准确性和及时性。但是，事实上，由于大多数独立董事都是兼职，他们缺乏足够的时间来熟悉公司的事务，他们获取的信息全部由上市公司提供，因此，获知的信息很可能存在虚假误导、歪曲的情况。除非公司本着诚信原则，对独立董事进行客观公正的陈述，否则独立董事很难掌握公司内部真实的运营状况和财务状况，从而导致独立董事无法对公司的经营政策是否正确或合法做出判断。 四、完善我国上市公司独立董事制度的对策 （一）改革
10、独立董事产生机制。为预防大股东和内部人控制独立董事人选，建议上市公司成立提名委员会，负责独立董事的提名，而该委员会应当全部由独立董事组成。为保证独立董事从拟定候选人到最后确定人选的过程透明化，提名委员会应当将独立董事候选名单提前向股东公布，并将相关候选人员的基本情况、与执行董事、高级管理人员和控股股东之间的关系也一并予以公示，对于最后的确定人选也应当向社会公示。在这个过程中，监事会应当起到监督作用，如果发现独立董事人选有不利于公司的情况或不实的个人信息，应及时向股东大会报告。在任命方面由股东大会对独立董事候选人采用累计投票制选举。 （二）完善独立董事的薪酬制度 为使独立董事的工作既得到社会的认
11、可取得相应的报酬，又不至于让独立董事依附于上市公司而失去独立性，我们可以借鉴引入市场中介机构作为对独立董事进行经济激励的实施主体的做法。其具体思路是：所有进入上市公司的独立董事的津贴不直接从上市公司领取，改由独立董事协会或独立董事事务所向上市公司收取管理费，其中一部分对任职独立董事发放，支付方式：每月按独立董事担任上市公司的家数支付固定报酬，每个季度末根据公司信息披露及证监会对公司的处罚情况来决定奖惩。另外，也可以借鉴国外向独立董事提供股票期权的做法，由上市公司向本公司的独立董事给予一定的股票期权。 （三）健全独立董事的约束机制 对独立董事的约束，除了用报酬机制进行约束外，设立独立董事协会也是
12、一种很好的办法，该办法是，通过独立董事协会制定独立董事执业准则和行为规范，明确独立董事执业责任，促使独立董事独立、客观、公正地执业；建立独立董事档案公示制度和工作绩效评价制度，将独立董事的声誉与执业业绩挂钩；建立独立董事任职资格的认证制度，通过对独立董事的任职资格认证，淘汰那些不称职的独立董事。同时，根据独立董事制度的运作状况，在法律层面，对公司法等相关法规进行修改、补充和完善，通过相应的法规，进一步约束独立董事的行为。 （四）确保独立董事获取信息知情权 信息障碍是影响独立董事独立性的一大因素。因此，应该拓宽独立董事获取上市公司信息的渠道，确保独立董事掌握独立决策所必须的信息。为此，上市公司应
13、做到：第一，从制度上确保上市公司管理层将其掌握的信息全面、准确、如实地向独立董事报告，让独立董事能够真正享有与其他董事同等的知情权。第二，加强与独立董事的联系和沟通。如向独立董事汇报公司经营活动和管理状况、独立董事与公司非管理人员的接触、独立董事定期或不定期对公司的财务、关联交易和主要业务往来进行全面审查等。第三，为独立董事提供必要的办公条件，及时解决独立董事提出的有关意见。 参考文献： 1姜玉梅.关于上市公司独立董事制度的思考J.辽宁经济，2004（1）. 2孙强，季青.论我国独立董事制度的完善J.山东大学学报，2007（5）. 3毛可，邓义虹.中西方独立董事制度比较研究和现实评价J.会计之友，2008（15）.
