1、建筑工程总承包分包管理解析摘要：自从国内建筑行业推行项目管理体制改革后，逐步形成了以总承包力位带头，专门的施工单位为技术重心，劳务作业基础的建筑结构类型，然而，这种承包结构还是有非常多的问题存在的，并没有达到预期目的。下面我们对建筑工程总承包分包管理问题及解决措施进行讨论。 关键词：建筑工程、总承包、分包 中图分类号：TU198 文献标识码： A 建筑工程总承包的转包、分包、劳务分包一直是建设领域的热点问题，正确理解和掌握转包、分包、劳务分包的概念、特征和相关法律规定，有利于在实践中更好地处理转包、分包、劳务分包相关问题。依据建筑法、合同法及建筑工程总承包质量管理条例、最高人民法院关于审理建筑
2、工程总承包合同纠纷案件适用法律问题的解释下称司法解释等法律法规，对建筑工程总承包的转包、分包、劳务分包以及相互关系予以阐述，以便在实践中更好地贯彻落实相关法律规定，减少纠纷。 一、建筑工程总承包的分包 建筑工程分包是指，从事工程总承包或施工承包的单位将所承包的建筑工程总承包的一部分，依法发包给具有相应资质的其他单位的行为，是建筑施工企业之间的专业工程施工或劳务作业的承、发包关系，该总承包人或施工承包人并不退出与发包人的承包关系，其与第三人就第三人完成的工作成果向发包人承担连带责任合同法第 272 条第 2 款和建筑法第 29 条作了相同的规定。 1、分包的禁止性规定 1)、分包必须取得发包人的
3、同意； 2)、分包只能是一次分包，即分包单位不得再将其承包的工程分包出去； 3)、分包必须是分包给具备相应资质条件的单位； 4)、分包的项目内容仅限于非主体工程。对此合同法第 272 条第 3 款进行了严格的规定。 2、建筑工程总承包的专业分包 专业工程分包的概念。建筑工程的专业工程分包，是指从事工程总承包或施工承包的单位，将建筑工程总承包施工中除主体结构施工外的其他专业工程，发包给具有相应专业资质的施工企业施工的行为，专业工程分包必须经建设单位同意，专业工程分包的承发包人就分包的工程项目对建设单位承担连带责任，所承担的责任包括技术、质量、安全、经济、管理等责任，专业工程分包的内容包含完成专业
4、工程的所有工作，包括提供专业技术、材料采购、施工管理等，专业工程分包的分包人在履行了工程分包合同后所获得的是工程价款，包括劳务报酬、技术、 管理、材料等费用。 3、建筑工程总承包的劳务分包 劳务分包是指总承包企业或专业承包企业，将其承接工程的劳务作业依法发包给具有相应资质的劳务分包企业完成的活动。工程的劳务作业无需经过发包人或者总承包人的同意，但是仍然要求劳务分包企业具有相应的资质。劳务分包的相关规定：建设部建筑业企业资质管理规定第 5 条的规定，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包3 个序列。获得劳务分包资质的企业，可以承接施工总承包企业或者专业承包企业分包的劳务作业。劳务分包的
5、类别：建设部建筑业劳务分包企业资质标准的规定，劳务作业范围包括木工作业、砌筑作业、抹灰作业等 13 种类别。 4、建筑工程总承包的转包 转包是指承包人在承包工程后，又将其承包的工程建设项目转让给第三人，承包人实际上退出承包关系，受让人实际上成为承包合同的另一方当事人的行为合同法第 272 条第 2 款建筑法第 28 条投标法第 48 条第 1 款及建筑工程总承包质量管理条例第 78 条第 3 款均有相关规定。转包的禁止性规定，由于转包容易使不具有相应资质的承包者从事工程建设，造成工程质量低下，我国法律、行政法规均作了禁止转包的规定。转包的形式：在工作实践中，常见的转包行为有两种形式：一种是承包
6、单位将其承包的全部建筑工程总承包转包给第三人；另一种是承包单位将其承包的全部建筑工程总承包肢解以后以分包的名义分别转包给他人，即变相的转包。 二、对转包的处理 在实践中，有的单位获得建筑工程总承包项目后将项目转让给第三人承建，从中获取转让费。对于这种行为，如果项目是经过招投标程序的，依照招标投标法第 48.58 条的规定应认定为转让中标项目，是无效的，如果项目不是经过招投标程序的，则可以认定为转包，也是无效的，两者并无实质性差别，都是法律所禁止的。转包的法律特征主要有以下几方面： 1)转包人(中标承包人)不履行建筑工程总承包合同的义务，不履行施工、管理、技术指导等技术经济责任。转包人在承包工程
7、后，并不成立项目经理部，也不委派技术人员和管理人员对工程建设进行管理和技术指导，往往以收取管理费的方式，将全部工程转让给第三人，转包人不履行建筑工程总承包合同中应由承包人(转包人)履行的全部义务。 2)转包人将合同权利与义务实际转让给第三人，第三人与原合同发包人之间建立了新的事实合同关系。转包后，转包人不履行原合同约定的全部建筑工程总承包任务，全部的建筑工程总承包均由第三人完成，这样在转承包人与原合同发包人之间建立了新的事实合同关系。 3)转包人对第三人的履约行为承担责任。工程转包后，转包人并不退出原合同关系，转包人应就建筑工程总承包的质量、工期、安全对原合同发包人承担责任。同时，根据建筑法第
8、 67 条第 2 款的规定，转包人与第三人应就建筑工程总承包的质量对发包人承担连带责任。 三、当前我国总承包的分包管理存在哪些问题及解决措施 1、以包代管问题及解决措施承包人通过将责任和权利等以合同形式分包后，承包包方对安全、质量等不再管理，或者未按照合同约定进行实质性的管理。要避免“以包代管”关键要督促承包方严格按照合同约定履行责任和义务，在进场后或者履约过程中，定期或不定期的检查承包方人员资格、关键岗位负责人、机械设备数量等是否符合投标文件要求，是否建立安全质量保证体系和项目管理制度，各项体系制度是否正常运行，加强监管，决不捂着盖着，对于不符合投标文件要求的，严格按照合同约定办理。2、风险
9、管理问题及解决措施目前建筑市场供求不平衡状态仍然在持续， “僧多粥少”的局面使多数建筑企业处于被动之中，分包单位通过“借用资质” 、 “串标”等种种不规范行为已人为构成了总承包的项目风险。加强风险管理教育，树立风险管理的全过程意识，并且在项目实施前进行风险预测及评估，并制定相应的风险管理预案，项目实施过程中存在各种风险因素，要树立风险管理的法律意识，依法履约，通过法律的手段来解决违约的问题，完善项目风险管理法律法规建设，建立风险管理制度及预案，从而把因风险造成总承包方的损失降到最低。 3、分包商施工材料存在问题 当前分包商使用的材料存在严重的质量问题，在选取材料时，为了节约成本，就会选用质量不
10、过关的次品材料进行施工，导致工程质量达不到技术标准，不能满足设计要求。 针对这一情况，可以在施工合同中，明确指出工程应该需要的材料的性能、品牌、质量等，严防以次充好的情况发生，总承包力要对和材料 4、签订的分包合同 在当前的分包公司中，现场的技术人员和管理人员整体素质不高，针对这一情况，要在合同报价前对分包公司的职员素质、技术水平进行详细的考察为了避免素质小高的施工队伍进入，可以使用样板工程引路的力法，来对分包公司进行实际审查，总承包公司要实时的要求分包公司对所属员工进行培训，关键时可以参与项目管理。 有关的市场信息和材料知识有一个详细的了解，从而避免分包商钻空的可能性，提升企业自身的业务水平
11、，定时的对施工材料进行检查，对质量管理中出现的问题，要认真的分析，并制定相对应的改进策略。 5、分包商延长工期 在实际的施工过程中，经常会遇到分包商拖延工期的情况，针对这一情况，总承包公司要加大对现场管理的检查力度，制定相关的鼓励政策并及时和分包商进行交流沟通。工期控制应该通过对进度计划的管理来实现，不光是加大现场管理的力度，要分析原因，制定改进措施，并有相应的奖惩办法等等，才能保证工期。 6、分包商不重视项目的完整性 部分分包商在进行施工的过程中对项目的完整性没有足够的重视，针对这一情况，可以在签署和同时，对分包商提出承担协调配合的义务，并在合同中注明使用奖罚制度，来对现场进行管理，严格要求
12、分包商遵守总承包公司的管理要求，让分包商建立项目完整性的观念。 7、总包公司不正视自身的义务 针对总包公司小正视自身义务这一情况，分包公司可以和总包公司，树立相同的利益观念，严格按照合同办事，各自对自己的义务进行担当，而且，要建立完整的书面证据。 总之，建筑工程总承包自身的复杂性决定了建筑工程总承包分包、专业工程分包、劳务分包、转包之间千丝万缕的联系，需要我们在工程实践中加以区别，以期防范其中可能存在的风险，减少纠纷，提高企业竞争力。 参考文献： 1.杨书华.对建筑企业劳务用土管理的几点思考.J.建筑经济.2012. 2.李厂.对建筑产业施工人员队伍建设与管理的思考.J.建筑经济.2012。
