1、1附条件不起诉制度的理解与适用摘 要 附条件不起诉制度是新刑诉法中针对未成年人专门规定的一项制度，赋予检察机关一定的起诉裁量权，给起诉和不起诉之间设置了过度空间，有利于教育、感化、挽救失足未成年人。为更好的理解与适用该项制度，检察机关应对其定位性质、适用的程序以及未来的发展方向进行详细解读。 关键词 附条件不起诉 未成年人 新刑事诉讼法 作者简介：王红梅，石景山区人民检察院研究室，检察员；李菲，北京市石景山区人民检察院研究室，助理检察员。 中图分类号：D925 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2013）07-113-02 新刑事诉讼法第 271 条规定：“对于未成年人涉嫌刑法（分
2、则） 第 4 章、第 5 章、第 6 章规定的犯罪，可能判处一年有期徒刑以下刑罚，符合起诉条件，但有悔罪表现的，人民检察院可以作出附条件不起诉的决定” ，在我国首次明确规定了附条件不起诉制度。最高人民检察院最新通过的人民检察院刑事诉讼规则从司法解释的角度作出了细化的规定，使得这一制度更趋完善，但作为一个全新的事物，在实践中仍有一些问题需进一步展开研究与探讨。 一、准确定位：附条件不起诉的性质 （一）附条件不起诉我国刑诉制度中第四种不起诉类型 2不起诉是指人民检察院对公安机关侦查终结移送起诉的案件和自己侦查终结的案件进行审查后，依法作出不将案件交付人民法院审判的一种处理决定。1996 年刑事诉讼
3、法规定的不起诉类型有三种，即法定不起诉（第 142 条第 1 款） 、相对不起诉（第 142 条第 2 款） 、存疑不起诉（第 140 条第 4 款） 。新刑事诉讼法规定的附条件不起诉决定，只是一个附监督考察条件的具有临时效力的决定。经过监督考察可能产生两种结果：如果被附条件不起诉人有修改后刑诉法第 273 条第 1 款规定情形之一的，检察机关应当提起公诉；如果没有上述情形的，考验期满，检察机关应当作出不起诉决定。笔者认为，附条件不起诉与其他三种不起诉类型在价值取向、适用范围、适用对象以及效力等多方面存在差异和区别，应当是修改后刑事诉讼法所规定的第四种不起诉类型。厘清附条件不起诉与其他三种不起
4、诉类型的界限，才能更好的在实践中理解和运用。 （二）附条件不起诉的特点 1.适用范围 从新刑事诉讼法的规定来看，附条件不起诉的适用应满足以下六个条件：一是未成年人涉嫌犯罪；二是涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪；三是可能判处一年有期徒刑以下刑罚，符合起诉条件；四是有悔罪表现；五是作出决定前听取公安机关、被害人的意见；六是经过未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人的同意。 需要注意的是，新刑诉法并没有将附条件不起诉的适用作详细的限定，也就意味着对于多次犯罪的未成年人也可以适附条件不起诉。另外，3检察官在量刑规范化标准的把握上应更加谨慎，要基于日常办案经验的积累，相对精准的判断出未成年犯罪嫌疑人
5、所涉罪行是否可能判处一年以下有期刑。 2.考察制度 新刑事诉讼法规定了在附条件不起诉的考验期内，由人民检察院对未成年犯罪嫌疑人进行监督考察。考察主体上，新刑诉法第 272 条第 1 款的规定，由人民检察院对被附条件不起诉的未成年犯罪嫌疑人进行监督考察，未成年犯罪嫌疑人的监护人，应当对未成年犯罪嫌疑人加强管教，配合人民检察院做好监督考察工作。为使考察工作更具可操作性，新刑事诉讼规则第 496 条第 2 款规定，人民检察院可以会同未成年犯罪嫌疑人的监护人、所在学校、单位、居住地的村民委员会、居民委员会、未成年人保护组织等的有关人员，定期对未成年犯罪嫌疑人考察、教育，实施跟踪帮教。考察期限为六个月以
6、上一年以下。考察内容上，新刑诉法规定较为笼统，新刑诉规则第 498 条较为详细的规定了被附条件不起诉的未成年犯罪嫌疑人应接受的矫治和教育，如完成戒瘾治疗、心理辅导，向社区或公益团体提供公益劳动、不得进入特定场所与特定人员会见通信，从事特定活动、向被害人赔偿损失、赔礼道歉，接受相关教育等。 3.适用效果 附条件不起诉是介于起诉与不起诉之间的一种临时状态，最终的将取决于犯罪嫌疑人在考察期间的表现。 （1）检察机关在作出附条件不起诉决定后，诉讼时效中止。 （2）检4察机关在作出附条件不起诉决定后，犯罪嫌疑人被羁押的，应变更强制措施，办理取保候审的手续。 （3）考察期间，犯罪嫌疑人遵守各项规定，履行义
7、务，考察期满，人民检察院应当作出不起诉决定。 二、科学构建：附条件不起诉的程序 科学合理的程序是一切制度良好运行的基础。新刑诉法在对附条件不起诉制度作了规定，但对检察机关适用该项制度的具体程序没有相应要求。以下对实务部门在具体操作中的几个问题进行讨论。 （一）启动附条件不起诉 新刑事诉讼法规定在做出附条件不起诉决定前，须经过两个程序：一是要征得未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人的同意；二是听取公安机关、被害人的意见。 对于附条件不起诉的决定是否经过检委会，笔者赞同应当提交检委会，而不是由检察长决定。海淀、朝阳、丰台检察院的内部办案程序，均作类似规定：首先由案件承办人提出拟作附条件不起诉的意见，层报
8、处长、主管检察长审批，最后提交检委会讨论决定；在提请检委会决定前，承办人要听取公安机关、被害人的意见，征得未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人的同意，不同意的，要直接提起公诉；检委会做出附条件不起诉决定后，犯罪嫌疑人被羁押的，要改变强制措施为取保候审；审查起诉期限从做出附条件不起诉决定之日起中止计算；附条件不起诉决定书要送达公安机关、被害人、犯罪嫌疑人。 应注意的是，附条件不起诉不能依申请提出。因为从刑事诉讼法的规定来看，附条件不起诉是检察机关的一项职权，不是个人权利。如果5依申请而定是否适用附条件不起诉，会造成适用上的不平等。有些犯罪嫌疑人会因为对法律规定掌握得比较全而导致适用附条件不起诉的可能性
9、比较大，有些人则会因不了解法律规定而失去适用附条件不起诉的机会。 （二）附条件不起诉的撤销 由于法律没有明确规定，实践中各地做法不尽相同。如海淀检察院规定出现撤销情形由案件承办人进行初审后层报处长，由检察长作出最终决定，必要时可以报经检察委员会讨论决定。笔者认为，撤销附条件不起诉的情况在现实中并不太多，并且涉及到未成年犯罪嫌疑人的重大利益，为保持严肃性，也有必要由检委会决定。 （三）不起诉决定的作出 新刑诉法规定，附条件不起诉的未成年犯罪嫌疑人在考验期内没有出现刑诉法规定的撤销情形的，考验期满后，检察机关就应当做出不起诉决定，此时检察机关没有起诉与否的裁量余地。笔者认为为提高诉讼效率，简化程序
10、，对于适用不起诉处理没有争议的情况，可以由检委会授权检察长直接做出决定。 三、应然方向：附条件不起诉制度未来发展 新刑诉法 271 条创设了附条件不起诉制度，对于分流轻微的未成年人犯罪案件，提高诉讼效率，更好的教育感化挽救失足未成年人方面，有着十分重要的意义。但是在具体适用方面，还有一些不同的观点。 （一）适用对象范围应扩大 有学者反对附条件不起诉只适用于未成年人，认为还可以适用于其他社会危害性不大，可以改造矫正的情况，如老年人、初犯、过失犯等。6笔者同意这一观点，附条件不起诉不仅应适用于未成年犯罪案件，也应适用于成年犯罪案件。附条件不起诉的立法目的或价值取向就在于考量行为人的主观恶性，促进犯
11、罪嫌疑人悔过自新、避免短期自由刑弊端、节约司法资源等方面的积极作用。这些作用的发挥不必区分未成年人犯罪还是成年人犯罪，附条件不起诉不会因适用于成年人犯罪案件而减损其积极价值。 （二）适用的犯罪类型应扩大 附条件不起诉应当重新考虑对犯罪类型的限制，应规定适用于：对于未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪和交通肇事罪、危险驾驶罪以及过失犯罪，可能判处三年有期徒刑以下刑罚。根据未成年人犯罪可能涉嫌的罪名以及实践中相对不起诉的适用情况，未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪和交通肇事罪、危险驾驶罪的，行为人主观恶性不大、社会危险性较小，基于公共利益的考量，也应当纳入附条件不
12、起诉的案件范围，以保证附条件不起诉制度取得良好的效果。 （三）考察制度应进一步完善 新刑诉法规定，由人民检察院对被附条件不起诉的未成年犯罪嫌疑人进行监督考察，未成年犯罪嫌疑人的监护人，应当对未成年犯罪嫌疑人加强管教，配合人民检察院做好监督考察工作。当前，检察机关面临着巨大的办案压力，案多人少的问题。并且考察内容多为被不起诉人的日常工作生活情形以及从事公益劳动情况，而检察机关在乡镇、接到一般没有派出机构，很多情况难以及时掌握。应当明确规定由检察机关的7某个部门进行监督考察，还需明确监护人、学校、所在单位、基层组织应当予以配合。 （四）监督救济程序需完善 新刑事诉讼法规定了附条件不起诉的被害人权利救济程序、公安机关复议、复核程序，但没有规定犯罪嫌疑人对附条件不起诉经过考验期后提起公诉决定的救济程序。附条件不起诉制度特殊之处在于犯罪嫌疑人须要承担一定条件和义务，有义务就应当有得到救济的权力。当犯罪嫌疑人与检察机关对其是否已经履行了义务存在争议时，应当赋予犯罪嫌疑人进行救济的权利，因此立法应明确规定犯罪嫌疑人对撤销附条件不起诉决定可以提出申诉的救济程序。 注释： 卢希.附条件不起诉制度实证分析.中国检察官（司法实务）.2012（10）.第 21 页. 陈光中，张建伟.附条件不起诉：检察裁量权的新发展.人民检察.2006（4）.第 11 页.
