1、1人体器官犯罪获取行为的社会心理基础与法律规制摘 要 器官移植是治疗疾病的重要手段。在人体器官移植中，器官严重短缺将是一个长期存在的社会现象。为了获得高额的利润，犯罪分子甚至不惜用盗窃、欺骗、谋杀的犯罪行为方式获取人体器官，严重危及到社会公共秩序的安全。人体器官犯罪获取行为有着深厚的人性弱点和社会心理基础，深入分析这些弱点和社会心理基础，有利于创制更符合人性需要的法律规范，从而更为有效地从法律层面上制约人性的弱点发展和膨胀，从根源上杜绝其外化为犯罪行为。 关键词 器官犯罪 获取行为 社会心理 基金项目：司法部 2012 年度国家法治与法学理论研究项目人体器官短缺问题法理研究 （项目编号：12S
2、FB5003） ；广东省哲学社会科学“十二五”规划项目 2012 年度广东省人体器官短缺问题法律研究（项目编号：GD12XFX17） 。 作者简介：龚波，中国人民大学法学博士，广州医学院卫生管理学院讲师，研究方向：法理学与卫生法学。 中图分类号：D924 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2013）04-244-03 一、问题的提出 人体器官移植这门新兴医学技术已成为治疗疾病的重要手段。但是，我们也应该看到，由于供体的有限性和需求的速增性，器官短缺问题已2成为制约器官移植健康顺利发展的关键。更为严重的问题是，这种短缺状况，不仅仅只是造成了病人的痛苦，而且引发了一系列的社会问题，如器
3、官买卖、器官犯罪等。为了获得高额的利润，犯罪分子甚至不惜用盗窃、欺骗、谋杀的犯罪行为方式获取人体器官。因此，为了控制器官犯罪获取行为的发展蔓延，有必要对犯罪获取行为进行社会心理分析。 二、人体器官犯罪获取行为方式分类 人体器官来源方式主要分为：（1）自愿无偿捐献活体或遗体器官；（2）非法器官地下买卖交易；（3）以犯罪方式获取器官。通过犯罪方式获取人体器官是人体器官移植中器官来源最极端的一种方式，根据我国刑法规定，该方式有如下表现形式： （一）盗窃活体器官 盗窃活体器官是指行为人采取秘密的手段，违背被害人的意愿，获取被害人身上的活体器官以供移植之用。其主要方式是指采用将受害人灌醉、麻醉或在手术中
4、私自摘取等手段获取受害人器官。 （二）盗取尸体器官 盗取尸体器官是指行为人违背死者生前意愿和其家属意愿，采取秘密手段，获取尸体器官以供移植之用。其主要方式是利用职务或职业的便利私自摘取医院死亡患者的器官。 （三）骗取活体器官 骗取活体器官是指行为人采用虚构事实或隐瞒真相的方式，使得被害人自愿接受摘取器官，其行为实质上是违背了受害人的真实意思。 （四）暴力获取人体器官 3暴力获取人体器官是指行为人违背被害人的意愿，采取以暴力、胁迫等使被害人及亡者家属不敢抗拒、不能抗拒的非法手段，强行摘取活体器官或者违背被害人生前意愿和其家属意愿强行摘取尸体器官供移植使用的行为。其主要方式是指采用暴力、胁迫等手段
5、获取受害人器官。 （五）组织出卖人体器官 买卖人体器官是指违反我国人体器官移植条例的规定，私下进行人体器官交易的行为。实施这种行为的主体包括出售人、中介人、接受人、手术的实施者，但根据我国刑法修正案（八） 第 37 条“组织出卖人体器官罪”规定，我国刑法只处罚器官交易中的组织者的组织行为，即指以招募、雇用、领导、指挥、强迫、引诱、容留等手段，纠集、控制多人从事出卖人体器官的行为，其中强迫、引诱方式表现出来的“组织他人” ，只能是组织他人参与出卖人体器官的行为，而不是组织受害人即“供体”的行为。 三、人体器官犯罪获取行为的社会心理基础与评析 器官犯罪，是当前人体器官移植中最无社会价值的行为。因为
6、它完全是奠定在损人利己的极端私欲的基础之上，以犯罪经济利益为核心的损害他人利益的危害社会的行为。其必然缺乏广泛的社会心理基础，为社会价值评判所否决。因此，它的社会心理基础只能是社会犯罪心理，必然在法理上和道义上受到严厉的谴责。 器官犯罪行为，从人类社会行为层次的角度来说，是一种在价值位阶上最低层次的严重越轨行为。 一般来说，人类的行为可分为四个层次： 4一是纯粹的利他行为，这是最高尚的道德指引下的行为，如为国捐躯、舍身救人、大公无私、大爱无疆等高尚行为。这种行为应该得到社会的颂扬，奖励，并给予丰厚的回报。但是，这种最高尚的行为大体上只有神、圣人和君子可以做到。但这些极端高尚的人，在人类社会中是
7、罕见的，它缺乏最牢固的社会心理，一般大众是不可能具有这样的情操。何况即使是神、圣人和君子，如果长期得不到社会褒扬的回报，他们的高尚行为也可能会逐渐减弱，甚至会慢慢消失，荡然无存。因此，高尚和道德是需要付出成本代价的。法律不能强人所难，不能期待或强迫人们去做不愿做的事情，如果法律硬要规定人们必须得捐献自己所有的一切，这或许是一种法律乌托邦的梦想。 二是以自我为中心的利他又利己的行为，如商业交换式的行为。这是一般大众的行为，也是社会能接受的行为。这种行为是推动社会发展的最基本的驱力，即所谓的“人不为己，天诛地灭”就是这个道理。也就是说，如果社会不满足人们合理的私利，不照顾到人们的现实利益，要求人们
8、作出无偿的牺牲，是不合理、不现实和不可能长久的；人们的行为必须是有偿的，这是人们遵守道德和法律所必须付出的成本代价，如果仅仅指望人们的高尚道德情操来解决问题，这是非常幼稚的做法。以自我为中心，做既有利于自己又有利于社会的事情，这是广泛的、一般大众的的社会心理和价值取向。 三是利己不利他的行为。这种行为在绝大多数的情况下，也是可以接受的，这也是法律和道德的底线。也就是说，你可以做一个自私的人，但你不能害人。你可以以昂贵的价格出售自己的器官给有钱人，而不出5售给更需要的穷人，但是，你不能出售不合格的带有传染病毒或没有功能的器官给他人，造成他人的生命健康的伤害。 四是利己害他的行为。这是一种普遍不能
9、接受的行为，在绝大多数的情况下是一种危害社会的无价值行为。它会摧毁人类社会赖以生存的群体规则，破坏人类社会积累起来的物质财富和精神财富，与人类社会的感情准则格格不入。因此，没有一个社会形态允许这样的行为存在。 对照上述的行为层次，我们可以看到，器官犯罪行为尽管在客观上为患者提供了需要移植的器官供体，挽救了患者的生命，但由于它的目的和手段的反社会性和反人类性，在价值位阶上处于人类行为的最低层次。它为人类社会心理所不能接受，与人类社会的普遍价值观发生严重的对立。因此，也成为了人类社会必须从规范和伦理上予以控制和防范的社会问题。 从犯罪角度来说，器官犯罪行为与一般的违法犯罪行为相比，又是最严重的犯罪
10、行为。其严重性在犯罪行为中是最高的，几乎在所有国家的刑法规范中，这种行为所触犯的罪名都是重罪。其原因在于它最严重的社会危害性和主观上的恶性。 第一，它侵害他人的生命健康权。器官犯罪以获利为目的，以杀人、抢劫、绑架、欺骗和盗窃等手段，摘取了被害人的器官，以出售的方式获取高额利润。虽同时在客观上间接产生了救助他人生命健康的作用，但是，由于其目的和手段的反社会性，其行为不具有救死扶伤的价值底蕴。它在拯救一个人的生命健康的同时，又在以违背被害人意志的手段，毁坏另一个无辜人的生命和健康。两者之间不具有价值的平衡性和相当6性，而只服务于一个目标就是非法高额利润的获得，这一目标使该行为不具有任何正当性可言。
11、违背他人的意志，以他人的生命健康为手段来实现自己的利益，自然缺乏广泛的社会心理基础的支持。在当代社会的价值取向中，人可以通过牺牲或价值交换手段来处分自己的人身利益以实现更高尚的社会目标，但绝不允许人在被强迫、被欺诈的情况下，违背自己的意志，被处分自己的人身利益以实现他人的不正当目的，哪怕这种目的披上了社会价值的外衣。 第二，它破坏了公平交易的原则。众所周知，公平公正原则是法律的一项基本原则，也是法律追求的价值目标。公平交易是法律公平公正原则在民事法律中的具体化。在器官交易中，器官提供者与器官接受者在两方自愿原则的基础上，达成合意，器官提供者以提供自己的器官为前提，获得相应的价值回报，而器官接受
12、者则以提供价金为前提，获得自己需要的器官，从而完成两方的交易行为，这在民法上是天经地义的事。但器官犯罪则不同，其一，它破坏了民事交易的自愿和真实意愿表达的原则，而代之以暴力、欺诈等违背当事人意愿的手段，使器官获取行为完全违背了被害人的意志，不具有交易的正当性。其二，犯罪行为人获取器官的目的是为了交易，并从交易中获取高额的经济利益。因此从交易中获取的高额利益只能被犯罪行为人独占，而提供自己器官的被害人却难以享有出售器官产生的利益成果。这本身就是对公平交易原则的侵害，是一种有害的交易行为。 第三，它鼓动了破坏社会秩序行为的蔓延和发展。器官犯罪行为的心理基础不是以同情和怜悯为核心的主体社会的社会心理
13、，不具有社会7的亲和性，而是犯罪心理，是一种被主体社会所排斥的以满足自己私利为目的反社会反人类的犯罪社会心理。这种心理来源于少部分人的极端的经济利益需要，它驱使着行为人为满足这种极端的需要而实施犯罪行为。同时这种心理在外化为犯罪行为的过程中，极易产生极强的感染性，使这种心理由原来的个人心理转化、扩大为犯罪社会心理，对他人的行为指向具有极强的暗示作用，会引导更多的人进行器官犯罪活动，以获取高额的利润。而犯罪行为的成功和高额利润的获得又会固化行为人的获利性的犯罪心理的坚硬度，提供更明显的社会行为示范效应，使行为人组织起规模更大的犯罪组织和犯罪活动，获得更大的高额利润，造成更多的无辜人的人身权利的伤
14、害。因此，我们应该看到，虽然随着犯罪行为的扩大和犯罪活动的深入发展，能够提供的器官来源会越来越多，但是，伴随的社会人身伤害刑事犯罪也会越来越多，社会秩序和价值体系会受到极大的冲击和伤害。因此，必须从制度层面上遏制这种行为的发展蔓延。 四、国内外法律对人体器官犯罪获取行为的规制 （一）世界主要国家对人体器官犯罪获取行为的规制 1.关于确定组织出卖人体器官为犯罪的法律规定 （1）美国。1984 年全国器官移植法明确规定，参与、组织人体器官买卖活动的，将被处 5 年监禁或 50 万美元的罚金，两项处罚可以并用。 （2）法国。 法国刑法典第 511-2 条第 3 款设立了走私人体器官罪，规定，向国外走
15、私人体器官的，处 7 年监禁并处 10 万欧元罚金。 82.关于确定器官暴力犯罪的法律规定 （1）俄罗斯联邦。1997 年俄罗斯联邦刑法典第 120 条明确规定，为移植而强制摘取人的器官或组织做移植罪。其第 1 款规定，为了移植，以暴力或暴力相威胁强行摘取他人器官或组织的，判处 4 年以下剥夺自由，可以并处 3 年以下剥夺担任一定职务或从事某种工作的权利。第 2款规定，明知他人处于孤立无援的状态、或者在物质或其他方面从属于犯罪人而实施上述行为的，判处 2 年以上 5 年以下剥夺自由，可以并处3 年以下剥夺担任一定职务或从事某种工作的权利。 （2）日本。 刑法第 222 条明确规定，以加害生命、
16、身体、名誉或者财产相通告胁迫他人的，构成胁迫罪。根据其内涵的逻辑推定，强制、胁迫摘取人体器官的行为自然被该罪名所涵盖。 （3）法国。 法国刑法典第 511-3 条明确规定，事先未按照公共卫生法典第 671-3 条规定的条件取得当事人的同意，在成年活人身上摘取器官的，处 7 年监禁并处 70 万法郎罚金。 （4）德国。 德国刑法典第 168 条“扰乱死者安宁罪（死者安息妨害罪） ”，规定：非法夺走权利人保管的尸体、尸体的一部分或者骨灰，构成犯罪。 （二）我国法律对人体器官犯罪获取行为的规制 1.香港地区 人体器官移植条例第四条第（1） （c）款明确规定，提出或商议作出任何安排，而该等安排涉及为该
17、器官的提供或提供该器官的要约而作出付款。 第（2） （A）款明确规定，任何人参与管理或参与控制9属法团或不属法团的团体，而该团体从事的事务包含或包括提出或商议作出第（1） （c）款所提述的任何安排，该人即属犯罪。 从上我们可以看出，香港人体器官移植条例中对关于打击器官交易中介组织犯罪行为作了详细的规定。配以相应的刑罚， “任何人犯本条所订罪行，如属首次定罪，可处第 5 级罚款及监禁 3 个月，其后各次定罪，均可处第 6 级罚款及监禁 1 年。 ” 2.澳门 第 2/96/M 号第 17 条明确规定：一、凡在本地区购买或出售他人身体器官或组织，或因取得或交付他人身体器官或组织而以任何方式支付或收
18、取任何金额者，处至三年徒刑。二、下列者亦处相同刑罚：（b）创立、资助、领导或代表旨在促成或从事器官及组织交易之集团者。 第 2/96/M 号第 16 条（为摘取器官或组织之杀人）明确规定：“法律对加重杀人罪所规定之刑罚适用於为从屍体中摘取器官或组织而杀人。” 第 19 条（不法摘取及移植）明确规定：“一、违反第五条任一规定而施行器官或组织之摘取，处至三年徒刑。 ” 从上可知，澳门的法律详细地规定了器官犯罪获取行为方式及其处罚内容，构建了一个较严密的器官移植法律规范体系。 3.中国大陆 （1） 人体器官移植条例相关法律规定。2007 年 5 月 1 日正式颁布实施的人体器官移植条例第 25 条规
19、定，违反本条例规定，有下列情形之一，构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未经公民本人同意10摘取其活体器官的；（二）公民生前表示不同意捐献其人体器官而摘取其尸体器官的；（三）摘取未满 18 周岁公民的活体器官的。 （2） 刑法相关法律规定。2011 年 2 月 25 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过的中华人民共和国刑法修正案（八） ，增加了“非法买卖人体器官罪” 。 刑法第 234 条规定：“组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 ”“未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗
20、他人捐献器官的，依照本法第 234 条、第 232条的规定定罪处罚。 ”“违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第 302 条的规定定罪处罚。 ” 第 232 条规定，故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。 第 234 条规定，故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第 302 条规定，盗窃、侮辱尸体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 总之，我国对器官犯罪获取行为有了相对明确的法律规范，这体现了我国法律对打击人体器官犯罪获取行为的重视。
