1、有关代孕问题的法律浅谈摘要：代孕不知何时已经进入我们的生活，而今回首“代孕”的产业链已经趋于成熟。 “代孕”尽管给予了不孕不育家庭以希望，同时也对我们的伦理和法度提出了挑战。本文通过对“代孕”引起的法律问题分析，进而提出一些建议。希望引发相关的思考。 关键词：代孕；法律问题；立法完善 一、代孕的概念 代孕，俗称“借腹生子” 。目前在医学界没有一个权威的定义。但其基本概念是明确的，即指将受精卵子植入非妻子的女性的子宫，替代妻子对受精卵进行孕育，或者是将丈夫的精子植入非妻子的女性的行为。广义的代孕一般可以被划分为四种情况：1.丈夫提供精子，妻子提供卵子而委托他人实施代孕；2.丈夫提供精子，由第三人
2、提供卵子，再由其他人实施代孕；3.丈夫提供精子，由代孕母亲提供卵子进行代孕；4.由夫妻外的第三人提供精子和卵子委托他人实施代孕。 二、代孕的相关法律问题 （一）我国的立法现状 关于代孕，仅以卫生部的规章形式标明了我国目前禁止的立场。卫生部 2001 年出台的人类辅助生殖技术管理办法第 3 条规定：医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。卫生部 2003 年制定的人类辅助生殖技术与人类精子库相关技术规范、基本准则和伦理道德也明确禁止代孕的实施。总体说来，关于代孕的有关法律规定，不仅内容上难以覆盖周全，法律效力也较弱，难以起到应有的制约和保障作用。 （二）代孕子女亲自关系的确定问题。 代孕子
3、女，是指经过代孕而出生的下一代。代孕子女的法律地位，则是指代孕子女与其父母的法律关系。如上文的分类，代孕子女的父母的关系可以分为三种。其一是“基因父母” ，即提供精子和卵子的男女，也就是代孕下一代的基因提供人。其二是孕育母亲，即为代孕子女提供孕育条件的妇女。其三则是养育父母，顾名思义，是抚养代孕子女长大的人。此三类父母的角色会有相互重叠的可能，因此也会引发道德和法律上的冲突。按照法学界的传统学说，父母和子女关系的确定原则是“谁分娩谁为母” ，父亲的确定则是按照母亲在婚姻关系存续期间来推定的。这样的判断方法是基于传统时代孩子出生的唯一途径就是从受孕者（此时也是孩子的基因母亲）的子宫中出生的。那么
4、，在代孕的语境下，应该如何合理的判断代孕子女的法律父母呢？目前理论界对代孕子女亲子关系的确定主要有分娩说、血缘说、合同说、子女最佳利益说几种观点。各个国家与地区对代孕的立法态度不同，故立法安排也就各有特色。总的来说，主要有以下两种做法：第一，采分娩说，禁止代孕，代孕母亲是法律承认的代孕子女的母亲，被代孕的夫妇可以通过收养等程序与代孕子女建立亲子关系。第二，采用其他三种学说，适当开放代孕，以被代孕父母为孩子的法律父母，一般由法院颁布“亲权命令”建立他们之间的亲子关系。 有关代孕的法律各国各不相同，这与各国的历史文化等有很大的关系。我国在此方面的立法缺乏，亲子关系难以认定。 （三）代孕协议的法律规
5、制问题 代孕的显示关系存在。 “代孕”商业化不 az 可否认。但是我国对于代孕协议是否合法？代孕主体、代孕双方的权利义务、违反代孕协议的法律责任、终止妊娠的法律责任、因必要费用和合理报酬的给付二产生的法律责任等问题都亟待立法的解决。 三、代孕的立法完善 （一）确定“代孕”的法律性质 确定代孕的性质是代孕相关立法的基础。本人认为在当今时代，适当的开放代孕的相关规定是必要的。但是必须进行严格的规定，不能使代孕利益化，违反公序良俗。 （二）对代孕子女的亲子关系进行规定 代孕子女是现实的存在，不管“代孕”如何被法律规定，代孕子女的权利必须得到法律的保障。对于代孕子女的亲子关系的规定势在必行。（三）保障
6、代孕子女知情权的实现 代孕子女式独立的个体，有自己的意志。相关法律的出台，是对其基本尊重。同时也有利于避免一些有悖于伦理道德的事件发生。 （四）确立非商业化的原则。 代孕的出现之时满足人们能够拥有子女的美好愿望。各国允许代孕的存在也是为了人们的幸福。确定代孕的非商业化原则，才可以使代孕的开放有价值。同时对追求利益的不法行为进行打击惩治。 “代孕”的出现不仅改变了我们的生育观念同时，其带来的价值冲击已渗透到社会生活的各个层面，直接影响着人们的生存和发展。因此必须对“代孕”进行合理有效的规范。 （作者单位：兰州大学） 参考文献： 1王建平.民法学 （下） ，四川大学出版社 2杨芳.潘荣华.台湾地区代孕合法化之争.台法研究论坛.2006（3） 3李志强.代孕生育的民法调整.山西师大学报.2011（5） 4席欣然.英美法代孕法规规制的伦理思考.医学与哲学.2011（7）
