1、1从招标人视角论招标投标法实施条例应用难点与建议摘要：中华人民共和国招标投标法实施条例于 2012 年 2 月 1日起开始施行。 条例从招标的规范性和可操作性出发，既对招标投标法中的一些重要概念和原则性规定进行了明确和补充，也对招标投标的具体程序和各环节时限做了具体规定。本文从招标人角度分析了招标过程中应用条例遇到的难点和问题，并提出了相关建议。 关键词：招标；条例；应用难点；问题；建议 一、 条例出台背景 中华人民共和国招标投标法 （以下简称招标投标法 ）自 2000年 1 月 1 日起实施已十二年。随着越来越多的项目通过招标方式确定供货商、施工单位，招投标过程中的问题和违规情况也越来越多，
2、这既有招投标方肆意违反法律、法规已有规定的情况，也有招投标方利用招标投标法的不完善及未尽规定处随意操作的问题。因此，为有效落实招标投标法的立法宗旨，增强招投标活动规范性，维护公平竞争环境，在总结吸收招投标实践经验基础上， 中华人民共和国招标投标法实施条例 （以下简称条例 ）以国务院第 613 号令发布，并于 2012 年 2月 1 日起正式实施。 二、招标人实施条例的难点问题与建议 1.关于投标保证金的问题 2条例第二十六条规定“招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的，投标保证金不得超过招标项目估算价的 2%；投标保证金有效期应当与投标有效期一致” 。本条规定明确了投标保证金不得超过项目
3、估算价的 2%，未对上限作出规定。但工程建设项目施工招标投标办法（简称七部委 30 号令）第三十七条明确规定了投标保证金的上限不得超过 80 万元人民币。此外， 条例关于投标保证金有效期的规定也与七部委 30 号令三十七条的规定不一致，30 号令规定投标保证金有效期应当超出投标有效期三十天。因此，就投标保证金的上限及有效期的不同规定问题，建议有关部门予以明确，避免因理解误差而影响招标程序和招标质量。 2.关于招标文件使用标准文本的问题 条例第十五条规定“依法必须进行招标的项目使用国务院发展改革部门会同有关行政监督部门制定的标准文本” 。但就整部条例内容看，并未就不使用标准文本设定任何法律责任，
4、由此又让本款规定的强制力有所削弱。另外，标准文本受编制年代、标准文本需关注各类项目的共性问题等多方面因素影响，难以保证其内容或设置的招标规则涵盖所有行业和工程特性。此外，招标人在编制具体项目招标文件时既要结合项目特点全面、合理的编制，又要遵循上级主管部门在价款支付、履约保函、安全保密等方面的规定，通用的标准文本有时难以体现项目特点和招标需求。建议对此条进行修订，允许招标人根据项目实际情况，参照标准文本另行编制招标文件，确保招标文件既符合条例规定又能满足具体项目的招标需求。 33.关于资格预审通知发出时间的问题 条例第十九条规定“资格预审结束后，招标人应当及时向资格预审申请人发出资格预审结果通知
5、书” 。本条对资格预审结果通知进行了规定，但对招标人发出资格预审结果通知书的期限没有明确。建议结合条例中有关发放中标通知书的时限规定，在资格预审结束后三日内发出资格预审通知书。 4.关于可以不招标项目的审批手续问题 条例只规定了可以不招标的项目，但对是否履行审批手续没有规定。目前工程招投标领域通用的工程建设项目施工招标投标办法（简称七部委 30 号令）第十二条规定不进行招标的项目需经相关审批部门批准。因此，建议明确招标人在实际操作过程中按七部委 30 号令的相关条款履行审批手续。 5.关于组织投标人踏勘项目现场的问题 招标投标法规定“招标人根据招标项目的具体情况，可以组织潜在投标人踏勘项目现场
6、” 。 条例从保证潜在投标人获得信息一致性的公平角度出发，要求招标人“不得组织单个或部分潜在投标人踏勘现场” 。按此两条规定，招标人实际操作时只能采用“组织所有潜在投标人共同踏勘现场”一种方式进行踏勘。但这种踏勘方式又可能产生一个问题，即造成潜在投标人名单的公开，为潜在投标人串通投标提供可能。建议采用“允许需要踏勘项目现场的潜在投标人自行前往踏勘”方式，该方式既不违反条例规定，也不会造成潜在投标人名单的公开。 6.关于招标人在开标时现场答疑的问题 4条例第四十四条规定“投标人对开标有异议的，应当在开标现场提出，招标人应当当场作出答复，并制作记录” 。但在招标时，对于投标人提出的问题，招标人未必
7、能在现场给出明确答复，有时需研究相关法律规范、招标文件，甚至咨询专家后才能对投标人的问题给出明确答复。建议招标人在招标文件中说明“投标人在开标现场提出的疑问，由招标人研究后于 X 日内给予答复” 7.关于串标情形认定及操作的问题 条例第三十九条至四十一条是关于投标人之间、招标人与投标人之间串通投标的具体情形。但条例并未对串标情形的认定主体、认定程序等进行规定。也就是说，即使招标人在招标过程中发现了投标人串通投标的情形，但却不知如何进行串标认定的后续操作。建议相关部门对串标情形认定后的操作程序进行补充说明，以确保条例顺利实施。 参考文献： 1奚 庆：投标保证金相关法律问题研究 ， 特区经济 ，2009（11）. 2王 涛：专家热议 ， 经济参考报 ，2012-02-02. 3汪才华：解读 ， 中国招标 ，2012（7）.
