论劫持航空器罪及其惩治.doc

1、论劫持航空器罪及其惩治【内容提要】劫持航空器罪是指以暴力、胁迫或者其他方法强夺或控制航空器的行为。 “暴力”劫 机是指以力量造成侵害的方式，它包括有形力与无形力，直接暴力与间接暴力，对象及 于人，也包括物。 “胁迫”劫机是指行为人采取以暴力或其他任何危险恐吓之内容进行 逼迫挟持，以对他人实行精神强制，使人心生恐惧而不敢反抗。 “其他方法”的劫机是 指除暴力、胁迫之外的任何能排除他人反抗的手段。行为人所劫持的必须是正在“飞行 中”或“使用中”的航空器，包括民用与国家劫持航空器犯罪具有高度的政治性、敏感性和法律性。然而，国际社会对劫机事件的 处理往往侧重于政治层面的考量，而欠缺法律层面的探究。从现

2、有的国际公约看，旨在 预防、禁止和惩治劫持航空器罪的国际法律文件主要是三个反劫机公约。(注：这三个 公约分别是：1.东京公约 ，即 1963 年 9 月 14 日制订于东京并于同年 12 月 4 日生效的 关于在航空器内的犯罪和其他行为的公约 。2.海牙公约 ，即 1970 年12 月 16 日制订 于海牙并于次年 10 月 14 日生效的关于制止非法劫持航空器的公约 。3.蒙特利尔公 约 ，即 1971 年 9 月 23 日制订于蒙特利尔并于 1973 年 1 月 26 日生效的关于制止危害民用 航空安全的非法行为的公约 。在三个反劫机公约之外，国际社会还于 1988 年 2 月24 日 在

3、蒙特利尔制定了补充 1971 年 9 月 23 日在蒙特利尔的关于制止危害民用航空安全的非 法行为的公约的制止在为国际民用航空服务的机场上的非法暴力行为的议定书(简称 蒙特利尔公约补充议定书)，从而将危害机场安全的行为也作为危害航空安全犯罪 行为之一。但是，由于该公约批准加入国还不够法定数，暂时还没有生效。故笔者此文 的论述并不涉及该补充议定书 。)本文的研究目的即在探究劫持航空器罪的内涵、 性质、成立要件，并分析惩治劫机犯罪中的有关问题，以期能为中国以及其他各国政府 处理劫机事件提供参考。一、劫持航空器罪的概念综观国际公约与国内刑法对劫持航空器罪的规定，以及刑法理论界对该罪的探讨，关 于劫持

4、航空器罪，主要有如下几种代表性观点：(1)认为劫持航空器罪有广义与狭义之 分。该观点认为， 东京公约第 11条对劫机行为的定义，即使用暴力或暴力威胁，非 法地干扰、劫持或以其他不正当方式控制飞行中的航空器，或准备采取此类行为者，是 狭义的劫持航空器罪；而 1971 年蒙特利尔公约第 1 条的规定对飞行中的航空器 内的人从事暴力，或破坏使用中的航空器或对该航空器造成损坏，或用任何方法在使用 中的航空器内放置破坏航空器或对其造成损坏使其不能飞行或对其造成损坏而将危及飞 行安全的装置物，或破坏航行设备，以及传达虚假情报，从而使航空器不能飞行或危及 飞行安全的行为，是广义的劫持航空器罪。(注：王建军：

5、国际公约对刑法修订的影 响及其意义 ，载陈兴良主编刑事法评论(第 4 卷) ，中国政法大学出版社 1999 年版 ，第 465 页。)(2)认为劫持航空器罪是指以暴力、暴力胁迫或者其他恐吓方法，劫持航 空器，危害航空运输安全的行为；(注：参见苏惠渔主编：刑法学(修订版)，中国 政法大学出版社 1997 年版，第 433 页；刘仁义：论危害国际航空罪 ， 法律科学1 998 年第 1 期。)或认为劫持航空器罪，是指在飞行中的航空器内的人员，使用暴力、暴 力威胁，或用其他恐吓方法，非法劫持(或控制)或者意图劫持(或控制)该航空器的行为 。(注：参见甘雨沛、高格：国际刑法学新体系 ，北京大学出版社

6、2000 年版，第 326 页。)(3)认为劫持航空器罪，是指以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器，危害公共安 全的行为。(注：参见高铭暄、马克昌主编：刑法学 ，中国法制出版社 1999 年版， 第 635 页。)(4)认为使用暴力、威胁或者其他非法劫持航空器的行为，是劫持航空器罪 。(注：周道鸾等主编：刑法修改与适用 ，人民法院出版社 1997 年版，第 294 页；赵 秉志、吴大华：新刑法典罪名及司法解释要义 ，中国人民公安大学出版社1998 年版 ，第 81 页。)以上四种观点均值得商榷。1.第一种观点实际上提出了一个问题，即空中劫持航空器的行为是否有广狭义之分?对 这一问题的回答直接影响

7、到实践中对劫持航空器行为的范围认定。我们认为，劫持航空 器的行为不存在广义与狭义的问题，只有使用了暴力、威胁或其他方法控制航空器的行 为，才是劫持航空器罪；侵害航空器内人员、危害使用中的航空器、破坏航行设备、扰 乱航行秩序、传递虚假情报等行为，属于危害航空器飞行安全罪，而不是劫持航空器罪 。理由是：其一，从有关国际公约的规定来看，所谓广狭义之说并无法律根据。东京公约第 1 1 条明确地规定在公约第四章“非法劫持航空器”这一章名之下。在此章名之下的 条文应该说是对劫持航空器行为最为明确的规定，而不应存在其他意义的劫持航空器行 为。同时， 蒙特利尔公约第 1 条并没有隶属于专门的“非法劫持航空器”

8、之名下。 故将其理解为是劫持航空器行为，缺乏法律上的根据。其二，从蒙特利尔公约的制定背景与宗旨来看，其第 1 条的规定不应理解为劫持航 空器罪。 东京公约与海牙公约是专门针对空中劫持的犯罪行为的，而实际上， 有关危害国际航空的犯罪除了空中劫持外，还包括更大范围的犯罪行为；这些犯罪行为 不仅不限于“在飞行中” ，甚至还不限于航空器本身。如果认为蒙特利尔公约第1 条规定的行为是劫持航空器，无论是广义还是狭义的，至少在性质上就与东京公约 和海牙公约的内容无明确界限。如此理解既与蒙特利尔公约的制定背景和宗旨 不相符合，并且抹杀了三个反劫机公约之间的区别。其三，将蒙特利尔公约第 1 条规定的行为理解为广

9、义的空中劫持行为，与劫持航空 器行为本身含义不符。所谓“劫” ，是指使用强力使对方欲去而不得；所谓“持”是掌 握、支配、控制之意。因此，劫持航空器应该是指行为人采用强力取得对航空器的支配 控制。而蒙特利尔公约第 1 条规定的行为，是对航空器内人员进行暴力侵害或直接 破坏航空器本身使其不能飞行，或危害使用中的航空器、破坏航行设备、扰乱航行秩序 、传递虚假情报等，虽然均对航空安全造成了危害，但它们都不符合劫持航空器行为的 本来意义，将之理解为劫持航空器的行为，是强不同以为同。其四，如果蒙特利尔公约第 1 条规定的行为是广义的劫持航空器罪，那么，该条的 规定就应该包含狭义劫持航空器罪的内容。而事实上

10、， 蒙特利尔公约第 1 条规定的 几种行为，无一能涵盖狭义的劫机行为在内。既然如此，将该条行为称之为广义的劫持 航空器，名实不符。其五，从准确和重点打击劫持航空器罪的现实需要来说，不宜将蒙特利尔公约第 1 条的规定理解为劫持航空器。作为与一般的破坏航空安全不同的行为，劫持航空器是性 质最为严重的危害航空安全的犯罪行为。因为与侵害航空器内人员、危害使用中的航空 器、破坏航行设备、扰乱航行秩序、传递虚假情报等行为相比，劫持航空器的行为不但 具有严重的暴力性，而且具有公然的挑衅性和反社会性，并且在很多场合还是行为人为 了达到满足自己其他目的的一种手段，其危害性较之其他危害航空安全的犯罪行为更大 。如

11、果将它与其他危害航空安全的行为混同一处，不利于对该种犯罪的打击和制裁。2.第二种观点将劫机行为仅限于“暴力、暴力胁迫或者其他恐吓方法”这三种方式， 缩小了劫机罪的外延，该种观点最大的不当之处不是对“暴力、暴力胁迫”这两种行为 的规定，而是使用“其他恐吓方法”定义劫持航空器。首先，该定义缩小了劫持航空器罪的范围，导致一些本属于劫机的行为无法作为犯罪 追究刑事责任。暴力或者以暴力相威胁是劫持航空器的最常见行为；恐吓行为则是通过 威胁他人使人害怕而不敢反抗。它们都是使被害人不能或不敢反抗的方式，这正是劫持 或者说强盗型犯罪的本质。但是，作为劫持型犯罪本质的表现形式除了暴力、暴力威胁 或恐吓之外，还有

12、一些其他的方式同样会使被害人处于不能或者不敢反抗之境地，譬如 通过麻醉、酒精使机长丧失意思自由，然后控制航空器。这样的行为显然既不是暴力， 也没有通过言语或动作表达暴力威胁或恐吓，而是一种更巧妙更易实施的行为方式。而 且，由于这类方式使被害人处于不知反抗的方式，排除了其反抗能力，因而也是一种强 力行为。既如此，将劫持航空器罪的定义作如上界定，既与劫持型犯罪之本质不相符合 ，同时也不利于打击劫机犯罪，因此，我们赞同第四种观点中所表达的“暴力、威胁或 者其他方法” ，它才能完整地涵盖各种不同方法所实施的劫机行为。其次，对劫持航空器这一国际犯罪加以定义时当然应以相关国际公约为根据，但是， 这应该以完

13、整地考虑所有相关国际公约为前提。第二种定义显然是以海牙公约第 1 条的规定为依据的。 东京公约第 11 条的规定虽然没有将劫持航空器行为规定为犯罪 ，但是该公约的最大贡献在于它首次提出了劫持航空器的概念，因此，当我们对劫持航 空器罪加以定义时不可不考虑东京公约的创建性规定。 东京公约的规定使我们 明确，以暴力、暴力威胁之外的任何其他方法控制航空器的，都是劫机行为。也许有反 对者指出， 海牙公约第 1 条的规定具有比东京公约第 11 条更高的法律效力，因 为前者是对劫持航空器罪作为一种国际犯罪的规定，后者只是对一般的非法劫持航空器 行为而非犯罪的规定；而且前者制定在后，后者制定在前。这样的理由当

14、然有道理。问 题是，在国际刑法的司法实践中，认定和处理国际犯罪，并不仅仅只依据国际条约或公 约的规定，如果坚信根据国际法有义务和权利来这样做，那么，即使某些规定与国际法 之条文并非严格一致，也并非违反国际法的规定。三个反劫机公约的共同旨意在于打击 和制止劫机犯罪，如果是为了在更广的范围内更有效的制止劫机犯罪，而将海牙公约 所不能涵盖的行为包摄在内，恰恰是对公约精神的最彻底贯彻，而不是违反国际公约 。所以，很多公约成员国在制定劫持航空器罪的国内法根据时，都使用了“其他方法” 的定语，而不是将劫持航空器罪限定为仅仅限于“暴力、暴力威胁或恐吓”这三种行为 方式。3.第三种观点未能体现劫机犯罪作为国际

15、犯罪的属性，同时它与第四种观点都犯了循 环定义的逻辑错误。第三种与第四种观点的区别在于前者多了“危害公共安全的”表述 。笔者以为，虽然我国刑法将劫持航空罪规定在危害公共安全罪这一章之中，但是，这 并不意味着我们在给劫持航空器罪下定义时加上“危害公共安全”这样的表述就是合理 的。定义的目的在于简要地指出能够将被定义的事物与其他同类事物区别开来的特征。 以“危害公共安全”这一纯属国内刑法对犯罪进行分类的概念来定义劫持航空器罪，体 现不出该罪作为国际犯罪的属性。 “公共安全”是国内刑法根据犯罪所侵害法益所进行 的划分，并因此产生了危害公共安全罪这一类罪。国际犯罪虽然也有危害公共安全的，但是，国际刑法

16、体系并不采用公共安全作为国际犯罪的一种法益，也没有独立的危害公 共安全犯罪这样的分类。根据国际刑法犯罪体系，国际犯罪有危害人类和平与安全的犯 罪(即战争犯罪)、侵犯基本人权的犯罪(即国际人权法中的犯罪)、破坏国际秩序的犯罪 (即航空法、海洋法中的犯罪)、危害公众利益的犯罪(即毒品犯罪)、危害国际利益的犯 罪(即货币犯罪、侵犯人类遗产犯罪)等。(注：参见张智辉：国际刑法通论(增补本 )，中国政法大学出版社 1999 年版，第 3-5 页；赵永琛：国际刑法与司法协助 ，法律 出版社 1994 年版，第 2-3 页。)站在国际刑法的立场以观，就应该以“危害国际秩序” 更具体地说，应该是“危害国际航空

17、安全秩序”来定义劫持航空器罪，而不宜将“危 害公共安全”这一要素写在劫持航空器的概念之中。(二)本文的主张我们认为，所谓劫持航空器罪，是指以暴力、胁迫或者其他方法强夺或控制航空器的 行为。与以上定义所不同的是，这一定义排除掉了那些本应属于危害航空器飞行安全罪 的行为，使劫机犯罪的内涵更加明确与合理；通过对劫机犯罪的手段以例示性方式列举 两种“暴力”及“胁迫” ，又通过“其他方法”这一概括性规定将形形色色的行为 方式进行了抽象；用“强夺或控制”代替“劫持”一词，既解释了何谓“劫持” ，又避 免了同意反复和循环定义。至于为何没有采取海牙公约或一些公约成员国的做法，将处罚劫机犯罪预备也写进概 念之中

18、，一是因为，概念只是对一事物本质属性的概括，作为对预备劫机行为处罚的规 定，实际上已不是在讨论劫机犯罪的内涵问题，而是在讨论刑法的犯罪形态问题。二是 因为考虑到各国刑法之处罚模式并不相同，各国国内法的规定自会根据本国刑法之特点 解决这一问题，而不应该统一将该处罚预备劫机的行为通过劫持航空器罪的概念来表达 。否则，会造成各国在适用该罪时认识或适用上的误解。例如德国、日本等国刑法分则 所规定的犯罪是以既遂为模式的，处罚未遂和预备都只是例外，只有在条文有明确规定 的情况下方能处罚。在这样的国家，刑法在规定劫持航空器罪时，当然有必要对于处罚 预备及未遂的劫机犯罪特别说明。而我国的刑法并非以处罚既遂为模

19、式以处罚未遂为例 外。(注：参见刘艳红：再论犯罪的既遂与未遂的若干问题 ， 中央政法管理干部 学院学报1998 年第 5 期。)因此，对于犯罪未遂的处罚就不需要一一的特别提示性规定 ，而是在刑法总则中设立处罚未遂与预备犯罪的一般性条款，通过行为所显示的社会危 害性确定其未遂或仅仅是预备的行为是否已达犯罪程度。劫机行为作为性质恶劣、危险 性极高、危害性极大的一种恐怖主义犯罪，无庸质疑，其未遂及预备行为肯定都是成立 犯罪的。由此，如站在我国刑法的立场上，就不需要特别对预备或未遂劫机行为设立处 罚规定。根据刑法总则第 22 条至 25 条的规定就可以对预备或未遂劫机行为的处罚问题予 以解决。二、劫持

20、航空器罪的行为及对象(一)关于“劫持”的理解根据笔者对劫持航空器罪所下定义可知， “劫持”行为包括暴力、胁迫或者其他方法 。1.暴力劫机这里的暴力，是指以力量造成侵害的方式，详言之，是指对航空器实施物理袭击，或 对机上成员如驾驶员或乘客等实施捆绑、殴打、伤害、监禁、扣押等实施危害人身安全 和人身自由，使他人不能或不敢反抗的强力行为。暴力劫机虽然是较易理解的一种劫机 方式，但是，也有需要特别交代之处。笔者认为，为了保障航空运输安全，维护大多数人或不特定乘客的生命、身体、自由 、财产等安全，宜将暴力劫机中的“暴力”理解为：(1)有形力与无形力。通常所认为 的暴力是有形暴力，即以物理力的不法行使，如

21、扭、捆、殴击、杀害等均是力学作用的 暴力。抢劫或强奸等犯罪中的暴力就是对财产所有或持有人或被害妇女等实施的有形暴 力。而劫机犯罪与这些普通的暴力犯罪有所不同。除常见的有形暴力外，无形暴力也是 劫持航空器罪的表现形式。例如 1995 年发生在东京地铁内的“沙林”中毒事件，就是以 喷洒“沙林”毒气这一无形暴力的方式实施的。虽然这并非发生在航空器内的暴力劫机 行为，但是，它为我们理解无形暴力的表现形式作了很好的注脚。再如照射强光、播放 极强分贝之噪音、深夜尖声喊叫、于航空器内放置有毒气体或细菌等，均是无形暴力。 无形暴力甚至比有形暴力的危害性更大，杀伤力更强，甚至也更容易成功。(2)直接暴 力与间接暴力。通过实施殴打等身体的力量直接强制诸如机长、机械师等被害人，或者 对被害人强制注射麻醉剂等，排除被害人的意思自由或思考能力，从而排除其反抗的行 为，是直接的暴力。间接暴力则是行为人对被害人之外的第三人或被害人所有的物品施 以强力损害，以使被害人受行为人之牵制。(3)实施暴力的对象不仅限于人，还可及于 物。抢劫等普通的暴力犯罪中的暴力往往只针对人，而劫机犯罪中的暴力则还针对物。 对人实施暴力，如殴打、