1、建设工程法律体系一、法律体系的基本框架宪法及宪法相关法：宪法、组织法、国籍法、选举法、民族区域自治法民商法：民法通则、合同法、公司法、侵权责任法、物权法、招投标法行政法：行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、城市房产管理法、城乡规划法、建筑法经济法：土地管理法、标准化法、税收征收管理法、预算法、审计法、反垄断法、节约能源法、政府采购法社会法：残疾人保障法、劳动法、劳动合同法、安全生产法、职业病防治法、矿山安全法诉讼法：民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法；非诉讼的程序法：仲裁法宪法 国民民商法 民民 商商 国际不介入行政法 管民经济法 民民 商商 国家积极介入、主动监管劳动法 伙计
2、老板 国家积极介入、主动监管2Z201012 法的形式和效力层级一、法的形式（在我国,习惯法、宗教法、判例不是法的形式）7 类制定法形式宪法 全国人大法律 全国人大及常委会 立法解释：全国人大常委会司法解释：最高法、最高检行政法规 国务院地方法规 省、直辖市、较大市人大及常委会民族自治地方人大 自治条例和单行条例部门规章 国务院各部委地方政府规章 省、直辖市、较大市政府【解析】我国规范性文件的后缀一般有以下规律法一一一一法律行政法规条例一一一一法规地方法规（带地名）部委规章规定/办法一一规章地方政府规章（带地名）1、 法的效力层级：1.宪法至上；2 上位法优于下位法：3 特别法优于一般法（招投
3、标法优于合同法） ；4 新法优于旧法（物权法优于担保法）地方性法规地方政府规章一部门表章宪法法律行政法规部门规章司法解释对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致：1、 律之间：由全国人大常务委员会裁决2、 行政法规之间：由国务院裁决新的一般规定与旧的特别规定，地方法规、规章之间不一致时：1、同一机关制定的：由制定机关裁决。2、地方性法规与部门规章不一致：由国务院提出意见，适用地方性法规的，选择地方性法规：适用部门规章的，提请全国人大常委裁决。3、部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间；由国务院裁决4、授权制定的法规与法律不一致：由全国人大常委祓决公布后的 30 天内，报有关机关备案。新的
4、与旧的冲突 按新的特别的与一般的冲突 按特别同一机关制订新的一般与旧的特别冲突 不按新也不按特别,谁制订谁裁决地方法规与部门规章冲突 国务院认为应适用地方法规, 国务院裁决A 部门规章与 B 部门规章冲突 国务院认为应当适用部门规章提 请全国人大常委会裁决不同机关制订部门规章与地方政府规章冲突 国务院裁决建设工程法人制度一、法人应当具备的条件（4 条）：依法成立、有必要的财产和经费、有自己的名称、组织机构和场所、能銨独立承担民事责任。二、法人的分类1、企业法人：依法经工商行政管理机关核准登记（具备法人资格） ，变更要办理登记并公告。2、非企业法人：行政法人（机关法人） 、事业法人、社会团体法人
5、行政法人：有独立经费的机关成立之日起，机关法人中的一种,机关法人包括行政法人、立法法人等。事业法人：需要登记的,核准登记具有法人资格；不需要登记的,成立具有法人资格。如学校、医院等社会团体法人：需要登记的,核准登记具有法人资格；不需要登记的,成立具有法人资格三、法人在建设工程中的地位：表现为具有民事权利能力和民事行为能力（依法独立享有）四、法人在建设工程中的作用：1 法人是基本主体，2.确立了建设领域国有企业的所有权和经营杈的分离五、企业法人与项目经理部的法律关系项日经理部是施工企业根据建设工程施工项日组建的非常设的下属机构项目经理与施工单位之间是委托代理关系1、项日经理部不具备法人资格，,企
6、业法人授权后，组织和领导全面工作。2、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。 建设工程代理制度一、代 理的法律特征及种类1、代理:指代理人在被授予代理权限范围内,以被代理人的名义与第三人实施法律行为,行为后果由被代理人承担。代理涉及三方当事人：被代理人、代理人、代理关系所涉及的第三人2、代理的法律特征：代理权限范围、被代理人名义、具有法律意义行为、后果归属被代理人3、代理的主要种类：委托代理（如律师）法定代理、指定代理二、建设工程代理行为及法律关系1、建没工程代用行为的设立：A、不得委托代里：承包活动不得委托代理（禁止全部转包、禁止全部肢解转包） ，主体结构必须由总承包单位自行完成。另外,结
7、婚不可代理B、须取得法定资格：招标代理机构（营业场所、资念、编制招标文件和组织评标的专业力量、评标的专家库） ，其资柊有玉务院或省建设行政主管认定。C、民事法律行为的委托代理：叫书而形式、口头形式。书由委扎代理的没杈书（代理人姓名政者名称、代理事项、权限期限）,并由委托人笠名或章,委托书授权不明的，被代理人向第三人承担民事支任,代理人负连带责任。 2、建设工程代理行为终止委托代理终止：代理届满、事务完成、取消委托或辞去委托、代理人死亡、代理人丧失民事行为能力、2 者的法人终止建设工程代理行为的终止,主要有如下（1）代理期间届满或代理事项完成（2 ）被代理人取消委托或代理人辞去委托（涉及到违约责
8、任）（3 ）被代理人或者代理人的法人终法定代理或指定代理终止;被代理人取得或恢复民事行为能力、被代理人或代理人死亡、取消指定、监护关系消失、代理人丧失民事行为3、建设工程代理法律关系两层法律关系：一是代理人与被代理人之间的委托关系， 二是被代理人与第三人之间的合同关系。（1 ）转托他人代理需被代理人同意：选任他人代理称为复代理,复代理基于代理称为本代理,本代理中的代理人转托的代理人称为复代理人（2 ）无权代理、表见代理无权代理：不具有代到权（未经授权、越代理权、代理权终止）,如被代理人对行为追认,则无代型转为有权代型,如不追认, 对被理人不产生效力：代理人承担损失表见代理：无权、有效代理表见代
9、理构成要件:足以相信具有代理权、本人存在过失、相对人为善意（3 ）承担连带的法律责任：委托书授权不明、损害被代理人利益、第三人故意行为、违法代理行为。 （谁错谁承担） 建设工物权制度建设单位对建设工程项日的权利来白于物权中最基本的权利一所有权一、物权的主要种类与土地相关的物权1、物权包括所有权、用益物权、担保物权2、所有权：对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。它是财产所有权法律限制：公共利益需要,可以依法征收集体所有的土地、单位个人房屋及其他不动产（1 ） 占有权：对财产掌握、控制,如货物运输合同，承运人对托运人的财产权享有占有权。（意志、利益分离）（2 ） 使用权：对财产利用、运用
10、（3 ） 收益权：新增经济价值，如果实、租金、利息、利润。本身是一项独立的权能（4 ） 处分权：对财产处置。是所有权内容的核心 3、用益物杈：对他人的不动产或动产,依法享有占有、使用、收益的权利。包括：土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用杈、地役权4、保物权：他人或白己的都可以设立,抵押杈、质押权、留置权（债务人不履行 ,担保财产优先偿还的权利）5、与土地相关的物权: 土地所有权、建设用地使用权、地役杈（1 ）地所有权：国家、农民集体所有。土地分为农用地、建设用地、未利用地城市市区的土地属于国家所有;农村、城市郊区、宅基地、自留地属于农民集体所有建设（2 ）建设用地使用权：只能存在于国有
11、土地上。取得建设用地使用权后,可以依法享受占有、使用、收益的权利设立的地方：地表、地上、地下分别设立,不得损害已设立的用益物权设立的方式：出让(有偿、有期 )、划拨(尢偿、无期) 方式设立的时间：白登记时设立建设用地使用权人有权将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与、抵押,符合规定:书面合同、使用期限约定,不得超剩余期限、变更登记，附属物一并处分。住宅建设用地使用权期间届满,日动续期。非住宅的, 依法办理（3 ）地役权：有偿、约定的，为了便利,利用他人不动产的权利地役权的设立：书面形式订立地役权的合同，自合同生效时设立，可以登记，未登记的不得对抗善意第三人。二、物权的设立、变更、转让、消灭和保
12、护1、不动产物权的设立、转让、变史、消灭登记生效，不登记不生效，国有资源，所有权可以不登记，地役权除外。2、不动产物权的合同，合同成立时生效,未办理登记的,不影响合同效力3、动产物权的设立和转让：占有、交付生效。,船舶、航空器、交通工具 ,未登记的,不可对抗善意第三人。4、物权的保护：通过和解，调节，仲裁，诉讼途径解决。无权占有需返还：妨害物杈,排除妨害、消除危险。造成损毁的,恢复原状;侵害的, 需要赔偿Z201050 建设工程债杈制度一、债的基本法律关系 1、债是特定当事人之间的法律关系,产生的特定的权利和义务关系 ,债的相对性。债权偾务关系2、债权的相对性理论的内涵：债权主体的相对性,债权
13、内容的相对性、债权责任的相对性二、建设工程债产生的根据和常见的种类合同、侵权、无因管理、不当得利1、 合同（交易买卖）一一一合同之债,愤发生的最主要、最普遍的依据如建设工程中,施上合同的订立，买卖合同订立2.侵权-侵权之债如建设工程中,施工现场的施工噪声（1 ） 建筑物、构筑物及捆置物、悬挂物脱落、坠落一一所有人、管理人或使用人承担侵权责任（2 ） 建筑物、构筑物倒塌一一建设单位与施工单位承担连带责任（3 ） 从建筑物中抛掷物品或坠落伤人，南确定侵权人一一有可能加害建筑物使用人给与补偿。3、无因管理一一无因管理之债无法律义务,自觉为他人服务, 与受益人之间的债关系4、不当得利一一不当得利之债无
14、法律或合同依据,如施工支付汇款错误5、建设工程债的常见种类：施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债27201060 建设工程知识产权制度一、知识产权的法律特征智力成果,包括著作权、专利权、商标专用权、发明权1、特征：财产权和人身权的双重属性、专有性、期限性二、建设工程知识产权的常见种类、保护、侵权责任1、常见种类：专利权、商标权、著作权、发明权和其他科技成果2、专利权：（1 ）保护的对象一一发明创造专利权（明,实用新型,、外观设计）授予条件：1.新颖性、创造性和实用性 2、富有美感和适于工业应用的新设计（2 ）专利权的期限：发明专利权的期限为 20 年,实用新型和外观设计专利权期限为 10 年,
15、申请日起计算3,商标权（1 ）商标专用权：只有财产权,人身权受苦作权法保护,使用杈和禁止权两方面核准注的商标才受保护（2 ）册商标的有效期为 10 年,核准注册日算起,每次续展注册的有效期为 10 年4、著作权（1 ）著作权主体：单位作品、职务作品、委托作品（2 ）著作权的保护期：公民作品为作者终生及死后 50 年,作品完成日算起,法人作品为 50年5、保护：民法、行政法、刑法保护建设工程专利权的保护：人民法院当自接受申请时起 48 小时内作出裁决6、 侵权责任：（1 ） 民事责任：建设工程中，赔偿损失：实际损失-所获利益- 参照知识产权许可一一人民法院确定专利权：1 万一一 100 万;菩作
16、权、商标：50 万以下（2 ） 行政贲任专利：没收违法所得，4 倍以下罚款； 20 万以下罚款 2Z201070 建设工程担保制度一、担保和担保合同规1、担保的方式: 保证、抵押、质押、留置、定金2、是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效二、建设工程的保证担保的方式和责任1、保证的基本法律规（1）保证合同的内容: 被保证的主债权的种类、数额,债务期限,保证方式,担保范围,保证期间, 其他。（2）保证的方式: 一般保证( 偾务人不履行, 保证人承担!)、连带责任保证(债务人不履行,可以要求债务人或者保证人承担的定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任（3）保证人资格: 法人、公民都可,国家机
17、 L 关、事业单位、社会团体、企业法人分支、职能部门不能为保证人保证责任;债杈人转让债权给第（4）保证人继续承担保证;债务人转让债务,应取得保证人同意,否则无效保证人未约定保证期间的,主偾务履行期届满之日起 6 个月2、 建设工程施工常用的扫保种类：施工投标保证金,施工合同履行保证金、工程款支付担保、预付款担保（对应投标人、招标人、承包人） 三、抵押权、质杈、留置权、定金1、抵押权：不转移占有,约定可以抵押的财产：（1) 建筑物，附着物（不动产抵押）（2 ）建设用地使用权（不动产抵押）（3 ）土地承包经营权（不动产抵押）（4 ）生产设备、原材料等（动产抵押）（5)正在建造的建筑物、船舶、航空器
18、（动产抵押）（6 ）交通工具动产抵押（动产抵押）不得抵押的财产：（1 ） 土地所有权（2 ） 集体所有的土地使用权（3 ） 学校、医院等公益目的（4 ） 所有权、使用权不明的，有争议的（5 ） 查封、扣押、监管的（6 ） 依法不得抵押的不动产抵押,办理抵押登记 ,抵押权登记时设立。动产抵押,抵押权自抵押合同生效时设立, 不经登记,不得对抗善意第三人。2、质权：转移占有欠 A 扣 B,约定3、留置：转移占有,欠 A 扣 A,约定,如保管合同、运输合同、加工承揽合同4、定金：给付定金不履行约定,无权要求返还定金，收受定金一方不履行约定 ,应当双倍返还定金。书面约定，定金合同从实际交付定金之日起生效
19、，定金数额不得超过主合同额的 20%27201080 建设工程保险制度一、建设工程一切险（及第三者责任险）1、建造过程中因自然灾害、意外事战引起的财产损失2、投保人：发包人、委托承包人投保被保险人：工程承担一定风险的有关各方，业主，工程所有人，承包，分包，技术顾问等3、保险期限：工程动工或设备沄抵之时起始，至工程签发完工验收证书或验收合格,或工程所有人实际占用时终止。090 建设工程法律责任制度一、法律责任的基本种类违宪法律责任、刑事法律责任、民事法律责任、行政法律责任、国家赔偿责任二、民事责任种类和承担方式1、民事责任种类：违约，侵权责任（民一一民）2、建设工程民事责任的主要承担方式：返还财
20、产、修理、赔偿损失、支付违约金三、行政责任的种类和承担方式1、行政处罚（官一一民）：警告、罚款、没收违法所得、行政拘留2、行政处分（官一一官）：警告、记过、大过、降级、撤职、开除一一违法是失职行为四、刑事责任的种类和承担方式1、承担方式：刑罚（国家一一罪犯）主刑：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑附加刑：罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境000 施工许叮法律制度建设工程施工许可制度一、施工许可证和开工报告的适用范围建设工程开工条件的审批形式：颁发“施工许可证”批准“开工报告”1、 施工许可证的适用范围（1 ）需要办理施工许可证的建设工程开工前,建设单位向工程所在地县级以上人民政府建设行政
21、主管部门申请领取施工许可证（2 ）不需要办理施工许可证的建设工程限额以下的小工程：工程投资额 30 万以下或建筑面积 300 平米以下抢险救灾、临时性房屋建筑、农民白建底层住宅（3 ） 批准“开工报告”的建筑工程 ,不再领取施工许可证（4 ） 军用房屋建设工程的特殊性2、 开工报告审查的内容：资金、市场预測、设计图纸、现场条件具备三通一平二、申请主体和法定批准条件1、建设单位申请领取施工许可证2、施工许可证的法定批准条件（1 ）已经办理用地批准手续（2 ）经取又得說划许可证（城区）（3 ）拆迁进度符合施工要求（4 ）已经确定施工企业（5 ）满足施工需要：图纸、技术资料（6 ）有保证质量、安全的
22、具体措施（7）已经落实建设资金：工期不足 1 年的, 到位资金不少于工程合同价的 50%，超过 1 年的,不得少于 30%（8 ）法律、行政注规规定的：监理+ 消防设计审核建设行政主管部门收到申请之日起 15 日内，符合条件的申请办法施工许可证三、延期开工、核验、重新办理批准的规定1、申请延期的规定建设单位领取施工许可证之日起 3 个月内开工。延期两次为限 ,每次不超过 3 个月,向发证机关申请延期2、核验施工许可证在建设工程终止施工的，1 个月内报告，恢复施工时，向发证机关报告：中止满 1 年的,恢复前, 建设单位报发证机关核验施工许可证3、开工报告, 不予延期不按期开工超过 6 个月的,重
23、新办理开工报告的批准手续020 施工企业的从业资格制一、企业资质的法定条件 1、施工全业资质的法定条件（1 ）有符合规定的注册资本（2 ）有专业技术人员（3 ）有技术装备（4 ）有已完成工程业绩2、施工企业的瓷质序列：施工总承包、专业承包、劳务分包三个序列3、施工企业资质证书的申请、延续、交更（1 ）申请：首次申请、增项申请的建筑企业资质,不考核企业工程业绩（2 ）延续：资质证书有效期 5 年, 届满 60 日前申请办理延续 ,有效期延续 5 年（3 ）变更：资质证书中名称、地址、注册资本、法定代表人发生变更，在工商部门办理变更后 30 日内办理资质证书变更手续（建设主管部门）4、企业资质证书
24、的撤回、撤销、注销：撤回（合法所得） 、撤销（非法所得）建造师注册执业制度1、注册建造取得建造师资格证书,注册后,取得建造师注册证书和执业印章,担任项目负责人2、考试合格后,人事部门颁发执业资格证书3、注册证书和执业印章是注册建造师的执业凭证,本人保管 ,适用:有效期 3 年,延续注册 3 年, 多专业之一期满要办理续期注册4、变更注册后，人事部门颁发职业资格证书5.注册证书和执业印章失效（1 ）聘用单位破产、被吊销营业执照、被吊销或者撤回资质证书（2 ）解除合同关系（3 ）注册有效期未延续注册（4 ）年龄超过 65 周岁一、建造师的受聘单位和执业岗位范围1、可以担任两个以上施工项目负责人的情
25、况：同一工程相邻分段发包、约定工程验收合格、非承包方原因停工超过 120 天、经建设单位同意，项目竣工验收或移交项目予续办结前,不得变更注册至另一企业。二、建造师的基本权利和义务1、施工管理文件+ 签署质量合格文件,必须要有签字盖章2、合同中多专业工程,由担任施工项目负责人的注册建造师签章3、专业工程独立发包,注册建造师执业范围涵盖该专业工程的 ,可以担任该专业工程施工项目负责人4、分包工程的施工管理文件由分包企业注册建造师签章,分包企业签署质量合格的文件上，必须由担任总包项目负责人的注册建造师签章3000 建设工程发承包法律制度 建设工程发包：建设单位将任务通过招标发包或直接发包的方式,交付
26、具有资质的单位完成,按约支付报酬的行为建设工程承包：具有法定从业资格单位依法承揽任务,签订合同,取得报酬,完成工程任务的行为一、建设工程招标投标制度招标投标：建设单位对拟建项目通过法定程序和方式吸引承包单位公平竞争,择优完成任务的行为1、 建设工程法定招标范围、招标方式和交易场所（1 ） 招标范围+ 规模范围+ 规模, 两条件同时具备才需要招标范围 规模情况 1:总投资3000 万元 情况 2:总投资3000 万元公用事业+ 基础设施 施工200 万全部或部分使用国有资金 货物100 万外国政府、国际组织援建 服务50 万勘察、设计、监理、施工、重要材料设备采购, 不论合同额大小 ,全部需要招
27、标基础设施范围：能源项目、交通运输项日、邮电通讯项目、水利项日、城市设施项目、生态环境保护项目公用事业项目：市政工程项日、科技、教育、体育、卫生、商品住宅等招标的项目不接受地区或者部门的限制（2 ） 可以不招标的项目（不易招标） 、公开招标、邀请招标招标 直接发包 公开招标 邀请招标1、涉及国家秘密、国家安全、抢险教灾而不适宜招标的1、涉及国家秘密、国家安全、抢险救灾适宜招标而不适宜公开招标的2、以工代赈的; 2、受自然地域环境限制的3、施工主要技术采用专利或专有技术的 3、项目技术复杂或有特殊要求,只有少量潜在投标人可供选择的4、施工企业自建自用的 4、拟公开招标的费用与项目的价值相比不值得
28、的5、在建项目追加的附属小型工程 5、其他6、其他可不进行招标的情形：涉密安全,抢险救灾, 不可替代的专利或专有技术,自行建设、生产, 向原中标人采购（否则影响施工要求）公开招标：以招标公告的方式（国家重点、地方重点项目、国有资金控股或主导）邀请招标：以投标邀请书的方式，向 3 个以上的法人、组织发出投标邀请书（3 ）总承包招标和两阶段招标对技术负责或无法精确拟定技术规格的项目,可以分两阶段招标投标人提交不带报价的技术建议招标人编制招标文件招标人提供招标文件投标人提交最终技术方案和投标报价（4 ）交易场所交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系,不得以盈利为日的,鼓励利用信息网络过行电子招标投标
29、2、招标基本程序、禁止肢解发包等（1 ）标基本程序：9 步履行项目审批于续：招标范围、招标方式、招标組织形式上报项目审批、核准部门一一通报行政监督部门委托招标代理机构：具备营业场所、资金、有编制招标文件和组织评标的专业力量、评标专家库,其资格由国务院或建设行政主管部门认定招标代理机构在资格许可、招标人委托范围内开展代理业务,不得投标或代理投标、不得为投标人提供咨询编制招标文件及标底：修改招标文件的时间：在提交投标下文件截止时间至少 15 日内，书面形式通知。编制投标文件的期限：合理时间,招标文件发出投标提交投标文件,最短不得少于 20 日。修改资格预审申请文件时间：提交资格预审申请文件截止时间
30、至少 3 日前,或者投标截止时间至少 15 日，不足顺延投标有效期：招标文件中载明投标有效期,从提交投标文件的截止之日起算标底：招标人白行决定,一个项目一个标底, 保密,设定最高投标限价, 不得规定最低投标限价发布招标公告或投标邀请书资格预审文件或招标文件的发售期不得少于 5 日资格审查分资格预审和资格后审资格预审：发布资格预审公告、編制资格预审文件,确定提交时十间,不得少于 5 日,通过预审资格的申请人不得少于 3 人，否则重新招标。资格后审：开标后,评标委员会资格审查开标开标时间:招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行开标由招标人主持，投标人检查投标文件的密封情况，也可委托公证机构投标人少于 3 个，不得开标，重新招标评标评标出由招标人依法足见的评标委员会负责评标委员会组成：招标人代表、专家,成员 5 人以上的单数 ,专家不得少于成员总数的三分之二，明白保密。招标项目设有标底的,招标人在开标时公布, 作为评标的参考评标完成后,评标委员会向招标人提交书面评标报告和中标候选人名单,中标候选人不超 3
