司考论述题万能模板(参考).doc

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1、关于论述题题的最新消息会在 9 月份出台,敬请关注:http:/ 一、 时政简答型(四段论):“简答题就是名词解释题!”第一段 _【定概念】:(写出“社会主义法治理念” 含义 +内容 +地位 +题目中出现的 其他政治性概念 )第二段 _【讲原理】(将题目中涉及的概念背后的原理加以阐释)第三段 _【说关系】(将第一段解释的概念之间的关系进行说明,套路:相互联系、不可分割)第四段 _【做总结】(总结就是将谈概念的意义、作用与价值)二、 论述题模板第一段 (3 句话)第 1 句:该段材料描述的法律现象是什么。第 2 句:用材料的信息说明自己描述是正确的第 3 句:宏观交代解题思路关于论述题题的最新消

2、息会在 9 月份出台,敬请关注:http:/ 1 句:确定第一个分论点第 2 句:结合材料说明该论点第 3 句:总结并过渡第三段(解决型:递进式)第 1 句:用部门法/ 法学的原理来说明第 2 句:结合材料说明该论点第 3 句:总结并过渡第三段(比较型:正反式)第 1 句:确定正面的观点第 2 句:结合材料说明该论点第 3 句:总结并过渡第四段(评价型:并列式)第 1 句:确定第二个分论点第 2 句:结合材料说明该论点第 3 句:将两段的论点结合起来总结第四段(解决型:递进式)第 1 句:递进到法理学/ 社会主义法治理念来说明第 2 句:结合材料说明该论点第 3 句:将两段的论点结合起来总结第

3、四段(比较型:正反式)第 1 句:确定反面的观点第 2 句:结合材料说明该论点第 3 句:将两段的论点结合起来总结第五段第 1 句: 将第 2 段第 1 句话抄一遍(总结)第二段 (2 句话)第 1 句:提出自己的核心观点(鲜明 + 简单)第 2 句:详细展开自己的理论关于论述题题的最新消息会在 9 月份出台,敬请关注:http:/ 2 句:一定程度的反思自己的观点第 3 句:提出对策性建议或意见附:模板详细文字版第一段:总结题目中的法律问题,并提示主要靠什么法律知识来分析和解由于论述题主要是材料分析型的题目,因此第一段需要大家用 100 字左右概述该段材料的主要法律问题。概述材料不是从材料中

4、抄下相关信息,而是要围绕两个关键问题进行总结:(1 ) 该段材料描述的法律现象是什么。通常如反映了一个什么样的法律措施、立法、执法、司法与守法中的什么法律问题,中西法律文化的有关差异等等;(2 ) 该段材料描述的法律争议什么。相关人就什么样的权利和义务发生了什么争议。(3 ) 开头句总结:“该段材料为我们提示出在 XX(立法、执法、司法、守法)中存在一种 XX 现象” ;“该段材料为我们展示出在这个事件中围绕 XX(权利)产生了 XX(部门法)上的争议,我以为需要结合 XX(部门法)的 XX 知识(制度)来解决。 ”第二段:提出核心观点。第二段的第一句话应该提出你的核心观点。提出这个观点需要注

5、意:(1 ) 使用短句,不要太长;(2 ) 使用提示语,如“我以为该现象的核心问题在于” , “本文的核心观点在于” , “从XX 理论来看,我以为”(3 ) 对该核心观点运用相关部门法进行初步展开与阐述第三段与第四段:在三种逻辑结构中选择一个来展开分论点。(1 ) 并列式在总论点提出后提出并列的几个分论点,然后围绕它们展开论述。这里要注意的是,分论点以两个到三个为合适,太多则文章显得枝蔓也无法都充分论述.(2 ) 递进式a 从部门法递进到法理学b 从法学知识递进到意识形态(3 ) 正反式首先从第三段正面论述第二段的核心观点,然后在第四段论述与你的核心观点相反的观点的错误性与危害性。第五段:结

6、尾一共做如下三个工作1、 注意总结和回应论点(多使用导引性的句子,如“综上所述” , “由此我们可以观之”等等)2、 全面总结材料中的观点关于论述题题的最新消息会在 9 月份出台,敬请关注:http:/ 9 月份出台,敬请关注:http:/ )对于平权性,强调“权利 ”的重要性, “权利本位” 。但是,同时要认识到权利是有边界的,要受到其他人的权利和公序良俗的限制。“人生而自由,但无不在枷锁之中!” (2 )对于非平权性,强调“ 国家权力”行使的“合法性 ”,包括实体法上的授权和程序法上自然公正,具体到行政法为“依法行政”或者“信赖利益保护”原则,到刑法上为“罪刑法定”原则。因此要评价该国家权

7、力的行使的正当性。“法不禁止即自由”Vs “法不授权就越权,越权无效”(3 )法理学上的模板体现的是自由及其限制,首先强调自由的重要性,其次指出自由也存在边界,无论是他人的自由还是秩序价值,最后要求法律作出平衡。“真正的自由不是随心所欲,而是法律下的自由!”【行政法论述题的万能模板】【行政法模板】【定事实】在材料中,市政法做出了“关于废止污水处理专营管理办法的决定” ,使港商受到不公平的待遇,破坏了行政相对人对政府的信赖。【站立场】因此,市政府废止的行为是违法的,它从根本上违背了诚信政府的基本品质与对公民“信赖利益的保护”的原则。另外,依法治国的精义在于“依法行政” 。该事件折射出来的就是政府

8、如果不能依法行政,则依法治国的效果就要大打折扣,而公平正义的法治理念也就无法实现。【析概念】 “信赖保护原则”的核心是对行政相对人利益的保护。它要求政府作出相关行为时必须遵照依法行政和合法信赖利益保护原则谨慎定夺,而不能仗着政府权大,或者一切个人利益必须让位于公共利益的老思路任意妄为。【说理由一】行政行为应该符合“合法行政原则” 。即行政机关实施行政管理,应当依照法律、法规、规章的规定进行;没有法律、法规、规章的规定,行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。结合本案,虽然该项目是属于国务院政策明令禁止要求妥善处理的事项,但是政府却在之前知法犯法,

9、关于论述题题的最新消息会在 9 月份出台,敬请关注:http:/ 。行政机关实施行政管理,应当遵循公平、公正的原则。它要平等对待行政相对人,不偏私、不歧视。在行使自由裁量权应当符合法律目的,排除不相关因素的干扰;所采取的措施和手段应当必要、适当;行政机关实施行政管理可以采用多种方式实现行政目的的,应当避免采用损害当事人权益的方式,如果必须侵害行政相对人的利益,就必须以公共利益为目的,按最少损害的比例原则处理,并且给予相应的补偿。结合本案,该政府为了废止已经生效的文件,执意收回自己的承诺,改变原来的行政行为,那么,就必须证明这种做法所获得的公共利益必然大于信守原来承诺给相对人带来的利益。同时,政

10、府也必须对相对人由此遭受的损失承担补偿责任,而且这种补偿不应当是象征性的补偿,更不应是模棱两可的“合理”补偿,而是根据相对人的实际损失确定的包括可期待利益损失的补偿。因此,本案中政府行为应该确保相对方的合理期待得到保证,应该遵守比例原则的基本要求。【说理由三】行政行为应该符合“正当程序原则” 。行政机关实施行政管理,除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私外,应当公开;注意听取公民、法人和其他组织的意见;要严格遵循法定程序,依法保障行政管理相对人、利害关系人的知情权、参与权和救济权。具体到本案,政府废止规范性文件,必须首先履行告知的义务,这是对于基本的程序正义的要求。而在本案中,政府废

11、止行为并没有告知行政相对人,也没有听取行政相对人的申诉,违背了正当程序中的自然公正原则。【再强调】综上所述,行政机关应按照“信赖保护原则”和依法治国和公平正义的“法治”理念的标准,非因法定事由并经法定程序,不得撤销、变更已经生效的行政决定;因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的,应当依照法定权限和程序进行,并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。对信赖利益的漠视是本案政府最大的违法之处。政府的公平正义的关键就在于对于相对人的受益不能随意剥夺,以免破坏相对人的合理预期。【做评论】随着中国法治进程的发展, “依法行政” 、 “依法治国”和“公平正义”的理念逐步的

12、深入人心,这样的违反行政法的行为将会有法律的明文的处罚,再加上法学前辈的呼吁呐喊和辛勤耕耘和我们青年法律人的上下求索,中国的法治进程将不断的推进!(三)程序正当原则 (2011 年论述题考察重点)在行政法律规范中,程序性规范占据着极大比例,因此程序正当也是法律上对行政活动提出的基本要求。随着政府信息公开条例深入开展,这个考点将是热点。2011 年 8月 27 日,温总理还强调了行政公开的重要性。程序正当的具体内容也可以被分解为几个方面:1信息公开,又称情报公开,指的是行政机关应向社会大众公开其活动的依据、过程以及 结 果 , 当 然 , 涉 及 国 家 秘 密 和 依 法 受 到 保 护 的

13、商 业 秘 密 、 个 人 隐 私 的 信 息 , 不 在 公 开 之列 。2公众参与,指的是行政机关做出重要的规定或者决定时,应当听取公众意见,尤关于论述题题的最新消息会在 9 月份出台,敬请关注:http:/ 而 Z 省 L 县的无业女子方某在网上从事有偿 “裸聊“ ,检察院以传播淫秽物品牟利罪起诉,L 县法院以传播淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑 6 个月,缓刑 1年,并处罚金 5000 元。以上案例引发一次“裸聊”的罪与非罪的讨论。【站立场】从罪刑法定的原则出发,结合犯罪的基本特征和犯罪的构成要件,我们认为“裸聊”的行为目前还不构成犯罪。【析概念】裸聊的核心在于:一,裸体展示;二,语言挑

14、逗。这二者都没有生殖器结合的性活动或者类似的性活动。因此,在界定具体罪名时必须有所认识!【说理由一】我国现行刑法将“罪刑法定”作为一项基本原则,即法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑,法律没有规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。其目的是为了更好地实施法治、保障人权,限制国家刑罚权的滥用,同时要求定罪必须做到“依法定罪” 、“疑罪从无” 。结合本案,既然“裸聊”这样行为在我国现行刑法中并没有明文规定,因此将其作为犯罪处理有悖于罪刑法定原则。【说理由二】从犯罪的特征来看,任何一种犯罪都必须具备三个特征:严重的社会危害性、刑事违法性和应受刑罚处罚性。这是区分罪与非罪的重要标志,其中严重的社会危害性

15、是最基本、最本质的特征。结合本案, “裸聊”中涉及的人员不多,也没有造成大量的财产和人身的伤亡,纯粹是一种自愿的行为。因此,它可能存在一定的危害社会的性质,但是却不能算严重的。因此,严格限制条件下的实施裸聊的行为不具备犯罪的本质特征,不应将其作为犯罪处理。【说理由三】从犯罪的构成要件来说,裸聊不构成聚众淫乱罪和传播淫秽物品(牟利)罪。聚众淫乱罪是指聚众(三人以上)群奸群宿的犯罪。此处的“淫”并不指淫秽物品,而是特指性活动,不包括性行为以及对于满足性欲具有相当重要性的行为之外的语言挑逗和淫秽物品浏览。 。如果将裸体展示和语言挑逗解释为性活动,违背了国民对于“性活动”范围的理解,涉嫌类推解释,违反

16、罪刑法定原则。所以裸聊不构成聚众淫乱罪。裸聊中的语言挑逗是一种意识行为,而淫秽物品指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。此处的物品也指具有物质形态的书刊、影片、图片等,并未将语言信息纳入物品的范畴。所以裸聊不应该构成传播淫秽物品(牟利)罪。【再强调】综上所述, “裸聊”的行为并没有在刑法的法条中规定,如果定罪不符合刑法中的“罪刑法定原则”和人权保护。同时,虽然该行为具有侵犯公众性羞耻感情的特征,具有一定的社会危害性,但没有达到严重的社会危害性的程度,但根据罪刑法定原则禁止有罪类推的具体要求,在目前的立法状况下,应该按照无罪处理。最后该犯罪没有

17、符合犯罪关于论述题题的最新消息会在 9 月份出台,敬请关注:http:/ 。【民法案例的万能模板】【民法模板】【定事实】在材料中,青年男女和已经婚育的父母携子抱女前来“先睹”孩子长到 10岁、20 岁时的模样。同时有好事媒体将此事连同多幅某人与明星“结合”的“后代”照片作为新闻报道、刊登,引发了不少议论。【站立场】 “权利”的重要性不言而喻,但是本案中就产生了不同的“私人权利”的冲突,最后导致权利的行使和公序良俗的冲突和平衡问题,要求我们在行使权利的同时注意他人的权利和公序良俗,防止“权利滥用”的产生。【析概念】 “权利滥用”是指权利的行使超出了边界,到了他人权利的范围或者触及了公共利益和善良

18、风俗。 “禁止权利滥用理论”是随着近代权利理论中的个人自由至上向社会利益保护的转变的产物,是目前的处理民事纠纷的基本原理。【说理由一】个人权利保护是近代法治的重大成果。就法的目的来说,近代社会是“权利本位”的。法律是用来保卫、维护人民权利的。法律规定义务的目的是更好的行使权利,如果法律不恰当地用义务限制了权利,就是对法治的一种践踏。因此,对权利的限制是有严格的条件的。结合材料,青年男女和已经婚育的父母携子抱女前来“先睹”孩子长到 10 岁、20 岁时的模样,是个人权利的处分,又没有影响他人。因此,这个权利是受法律的保护的!【说理由二】权利虽然很重要,但权利的行使往往会侵害他人的权利!“你的权利

19、止于我的鼻尖。 ”除了国家权力对个人权利的侵犯外,个人的行为也可能侵害他人的权利。结合本材料,部分追星族拿明星的照片来“速配” ,其行为已经在一定程度上侵犯了明星的人格权,商户为赚取暴利而为其拍照同样也构成了侵犯他人人格权的行为;甚至好事媒体刊登照片报道此事,造成一定的社会影响,构成了侵犯明星的肖像权和名誉权的行为。【说理由三】个人的权利之间的紧张关系始终存在,因为权利冲突的背后往往是社会道德和公共秩序的价值要求。现代法学理论普遍承认权利的行使不能损害他人的利益和自由,即“权利不得滥用” 。因此每个人的权利空间是有限的,界限就在于他人的自由和权利。法律已经为每个人设定了行使权利的边界,则任何人

20、都不得超越该界限,否则即为违法。结合材料,其实每个顾客有拍照和应用新科技娱乐的权利,但是这种权利的行使不得以损害他人人格利益为代价。【再强调,做评论】综上所述,权利始终是法律最根本的内容。因此要求法治国家“以人为本”的基础上尊重人的权利。但是,权利行使往往会导致 “权利的滥用” 。因此,必须划出权利的边界,达到各自权利的平衡点。因此,我国不仅在宪法中规定了人权的保障内容,人权的保护已经落实到刑法中的“侮辱罪、诽谤罪” 、民法中的“人格权制度、精神损害赔偿制度”等具体的制度当中,为实现充分的人权保障,应对新型的法律纠纷提供关于论述题题的最新消息会在 9 月份出台,敬请关注:http:/ 。公序,

21、指公共秩序,是指国家社会的存在及其发展所必需的一般秩序;良俗,指善良风俗,是指国家社会的存在及其发展所必需的一般道德 。公序良俗指民事主体的行为应当遵守公共秩序,符合善良风俗,不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。公序良俗原则于民法制订之初,乃是对契约自由进行限制,但于今,公序良俗原则则被视为与诚信原则同等的私法领域的大原则。【法理学的万能模板】试题考查角度是权利(或者权力)行使的合法性和合理性冲突和平衡问题。合法性一般体现是秩序的价值,合理性一般体现是正义和自由的价值,合法不一定合理,故法律要在合法性和合理性之间达到一个平衡。关于论述题题的最新消息会在 9 月份出台,敬请关注:http:/

22、 法治乃合法性与合理性之平衡器【定事实】在材料中,XXX(主体)做了(行为) ,产生了(影响) ,引发了“XXX”这个法律难题。【站立场】我们认为, “个人权利” (国家权力)的重要性不言而喻,但是本案中就产生了相应的冲突,最后导致个人权利(国家权力)行使的合法性和合理性问题,要求相关主体在行使相应个人权利(国家权力)的同时注意其他的个人权利(国家权力) ,防止个人权利(国家权力)突破合法和合理的边界。【说理由一】首先,个人权利(国家权力)的行使应当符合合法性原则。对于国家权力的主体,合法性原则要求国家权力行使的主体和国家权力行使的范围以及种类等预先由法律来规定。因此,对国家权力的限制上, “

23、法无授权即禁止” 。而对于个人而言则是“法不禁止即自由” 。结合材料,(联系材料,说明主体的行为是否合法。 ) 【说理由二】其次,个人权利(国家权力)的行使应当坚持合理性原则。所谓合理性原则就是符合社会整体价值观,具体可以概括为目的正当、手段合理以及结果均衡。任何个人权利(国家权力)的行使,都必须有正当的目的,必须借助合理的手段,必须实现均衡的结果。结合本材料,(联系材料,说明主体的行为是否合理。 )【说理由三】最后,法治的理想就是实现合法性与合理性的平衡,否则“无合理性的合法性会变为僵化,无合法性的合理性则沦为恣意” 。每种个人权利(国家权力)空间是有限的,界限就在于其他的个人权利(国家权力

24、) 。法律已经为每个主体的行为设定了边界,则任何主体都不得超越该界限,否则即为违法。具体到本案,。 (联系材料,说明主体的行为应该做到合法与合理并存。 )【再强调,做评论】综上所述, “法治乃合法性和合理性之平衡器” 。合法性始终是法律最基本的内容。因此要求法治国家在“依法治国”的基础上尊重人的权利。但是,合法的行为不一定就是合理的行为,要求法律在具体的制度当中进行权衡,为应对新型的法律纠纷提供了坚实的基础,实现合法性和合理性的和谐共存。【法律格言】1. 在民主的国家里,法律就是国王;在专制的国家里,国王就是法律。2. 自然公平的第一个原则是:必须给予诉讼当事人各方充分的机会来陈述本方的理由。这意味着必须将诉论程序告知他们,并及时通知其任何可能受到的指控,以

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