1、商业规则的法律属性研究 刘 春 泉,中国电子商务协会政策法律委员会副主任上海泛洋律师事务所高级合伙人全国律协信息网络及高新技术专业委员会委员新浪微博：刘春泉律师 新浪博客： http:/ 上海、深圳证券交易所：规则有较高公信力。期货交易所、其他政府设立的交易所以交易所为名，但实为商业运作的交易所。比如地方的各种交易所。商业平台类企业：阿里巴巴B2B，淘宝，中国移动音乐基地，等传统集贸市场类企业：上海的七浦路服饰市场 北京秀水街市场在知识产权案件中，各地法院都发展出“合理谨慎”义务。然而，市场管理企业与租户之间是合同关系，其并非政府机关，无执法权，履行管理责任的法律依据何在？,商业规则性质分类,
2、技术规则：数据格式，兼容性要求，等业务规则：集合竞价，时间优先，价格优先。基本规则有法律依据，但有些具体规则未必有法律依据，或者法律是大规则，实际还还需细则。例如期货交易的强制平仓，保证金等规则。争议处理规则：1、阿里巴巴B2B争议解决规则2、域名投诉规则3、,争议处理规则,最可能具有争议，因立法法规定，诉讼仲裁属国家立法权限。责任判断处理程序处理结果：罚款？违约金？市场准入限制救济渠道,商业规则的滥用,搜索引擎对自然排名规则的滥用淘宝商城提价引发的卖家暴动虚拟世界：完美时空的回档清零魔鬼交易员：,商业规则的法律属性,立法法：宪法、法律、司法解释，行政法规、地方性法规、规章，规范性文件。不属于
3、法律。契约？企业劳动人事规章制度，经过合法程序，不违反法律规定，为法律所认可。,商业规则的作用,1、电子交易系统设计和设置的依据2、交易所/平台企业处理纠纷的依据思考与探讨：1、能否作为合法与否的判断依据？2、能否作为行政处罚的依据？3、能否作为诉讼仲裁的依据？,合法性的来源,代议制机关经合法程序制定法律，经授权的机关依法定程序制定解释和实施法律的低层次规范性文件。契约：合同为当事人之间的法律。商业规则合法化的出路：契约。合法性的藉口：国际惯例电商领域新问题：中国电商某些领域更发达，更独特。如虚拟财产问题。,合法化途径,交易所：通过章程等文件，将规则合法性合法化，即规定必须认可规则。平台类企业
4、：通过合同将规则的合法性契约化。但以上措施并不能当然确保商业规则的合法性，也不代表其当然有效，是否有效仍有应接受司法途径审查，司法救济仍为最终判断途径。目前我国行政诉讼不能审查规范性文件的效力，民事诉讼能否审查商业规则的效力？,司法审查应考虑的要点,1、规则制定程序正当性2、规则本身的合理性3、不违反法律的强制性规定4、因规则造成损失的，交易所是否承担赔偿责任？5、免责事由是否法定？,数据开发及其权利属性,新华富时与上证信息案件引发的动态数据库权利属性问题讨论交易所可以对其数据库进行挖掘及商业开发，可考虑版权法体系（含邻接权）进行保护。但类似规定数据权益归交易所自己享有这样的规则/观点应接受司法检验，不当然有效。,技术标准的采用应注意专利风险,一点提醒：,谢谢！请多指教,上海泛洋律师务所,泛洋律师事务所,WPS官方微博kingsoftwps,刘春泉 上海泛洋律师事务所 电话：021 33771200 手机：13621947174博客：http:/
