1、“社会公众股股东”的法律界定兼论*ST 北生重组议案表决结果日前，郡原地产借壳*ST 北生重 组议案的表决结果及其法律意 见书，引起了*ST北生股民的高度热评甚至非议，其核心问题在于对“ 社会公众股股东”身份的法律界定。而这一界定的不同意见，将直接影响到是否符合有关“ 参与表决的社会公众股东所持表决权的 2/3 以上通过”的认定，由此可能导致截然不同的最终表决结果。一、什么是“社会公众股股东”？对“社会公众股”百度一下，是指“我国境内个人和机构，以其合法财产向公司可上市流通股权部分投资所形成的股份”。有无“社会公众股股东”的法定定义呢？在目前的法律法规中尚未见到对“社会公众股股东”明确的定义或
2、释义。但我们可以从不少辞典、百科全书中查阅到对该词条的明确定义。例如，中华金融辞库（戴相龙和黄达主编，中国金融出版社，1998 年第一版）第 910 页和金融大辞典（李伟民主编，黑龙江人民出版社，2002 年第一版）第 902 页对其的定义均是：“中国股份公司向社会公众公开发行的股份”。中国证券百科全书（胡猛主编，山西经济出版社，2000 年第一版）第二卷“股票投资卷”第 211 页对“公众股”的释义，包括内部职工股和社会公众股。其中，社会公众股是指“社会个人以自己的合法财产投入股份公司后持有的股份”。由此，可以得出“社会公众股股东”需同时具备两个重要条件：一是社会公众，二是公开发行。什么是社
3、会公众呢？现代汉语词典（中国社会科学院语言研究所词典编辑室编，商务印书馆，2005 年第五版）第 474 页对“公众”的定义是：社会上大多数的人，大众。综上所述，所谓“社会公众股”，就是股份公司向社会大众公开发行股份后由社会大众所持有的股份。“社会公众股股东”就是持有股份公司向社会大众公开发行后股份的相关社会大众。根据上述分析，在全流通时代以前的国家股、法人股应不属社会公众股股东的范畴，因为他们不具备公开发行的先决条件。二、解禁期未满的限售流通股是不是社会公众股？全流通的概念，是中国证券市场的一场彻底的革命。因为股权分置改革（开始于 2005 年 5 月、基本完成于 2006 年底）完成后，A
4、 股市场上市公司的股份从流通角度来说，都是流通股，只是区分为“限售流通股”和“实际流通股”（也称“非限售流通股”或“无限售流通股”）两种。限售流通股只有到限售期限（俗称“解禁期”）满后才可以在二级市场流通。问题的焦点就是，解禁期未满的限售流通股是否是社会公众股？相应的股东是否是社会公众股股东？流入民间的意见：不是。因为这部分股份尚未解禁，仍处于限售状态，不是实际的流通股，在二级市场上尚不可以进行公众性的交易流通，也就不是社会公众股。其一旦解禁期满，可以在二级市场流通了，就是社会公众股，不论是否已买卖流通。因此，在当前的全流通时代，我们可以得出这样一个结论：社会公众股就是实际流通股，不包括解禁期
5、未满的限售流通股。同样，社会公众股股东就是持有上市公司实际流通股的股东。三、对郡原地产借壳*ST 北生重组议案表决结果的质疑回过来让我们来看看郡原地产借壳*ST 北生重组议案表决的结果（公告编号：临 2010-008），可以清楚地发现，其将破产重整后*ST 北生的所有股份总数和社会公众股份完全等同起来，因为破产重整后的*ST 北生没有一家股东持股量超过 10%，其援引的所谓“法律依据”是：按上海证券交易所股票上市规则对“社会公众“ 的解 释，社会公众是指除了以下股东之外的上市公司其他股东：（1）、持有上市公司 10以上的股东及其一致行动人；（2）、上市公司的董事、监事、高级管理人员及其关 联人
6、。我们不妨去查阅一下上海证券交易所股票上市规则（2008 年 9 月第六次修订）中的第十八章“释义”的 18.1 条第十一款的用语含义：（十一）股权分布不具备上市条件：指社会公众股东持有的股份连续二十个交易日低于公司总股本的 25%，公司股本总额超过人民币四亿元的，低于公司总股本的 10%。上述社会公众股股东指不包括下列股东的上市公司其他股 东：（1）持有上市公司 10%以上股份的股东及其一致行动人；（2）上市公司的董事、监事、高 级管理人员及其关 联人。很显然，上交所的“社会公众股东股东”释义中前面有个很关键的定语“上述”前缀词。这前缀词“上述”两个字就是明确说明其下面对“社会公众股股东”的
7、释义是特指的、是有限定的，是特指上面所述的“股权分布不具备上市条件”的范围限定。也就是说，上交所上市规则“释义”中的“上述社会公众股东”，并非是专门对“社会公众股股东”的法律定义，它仅仅是一个有限定条件的、特指性的范围圈定而已（深交所的上市规则中对这一问题，是和上交所类似的措辞）。因此，我们显然不能将有前缀词限定的“上述社会公众股股东”的含义，来推而广之应用到普遍意义的法定“社会公众股股东”含义上。否则，无疑是断章取义。2004 年 12 月 7 日，中国证监会关于发布关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定的通知（证监发2004118 号）中第一条：“一、试行公司重大事项社会公众股股东表决制
8、度上市公司公告股东大会决议时，应当说明参加表决的社会公众股股东人数、所持股份总数、占公司社会公众股股份的比例和表决结果，并披露参加表决的前十大社会公众股股东的持股和表决情况。”中国证监会又于 2008 年 11 月 11 日制定发布了关于破产重整上市公司重大资产重组股份发行定价的补充规定（中国证券监督管理委员会公告200844 号），就破产重整上市公司重大资产重组股份发行定价问题，对上市公司重大资产重组管理办法（证监会令第 53 号）第四十二条作如下补充规定，作为第四十二条第三款：“上市公司破产重整，涉及公司重大资产重组拟发行股份购买资产的，其发行股份价格由相关各方协商确定后，提交股东大会作出
9、决议，决议须经出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上通过，且经出席会议的社会公众股 东所持表决权的 2/3以上通过。关联股东应当回避表决。本规定自 2008 年 11 月 12 日起施行。 ”中国证监会上述两则规定中的“社会公众股东”，虽未明确定义“社会公众股股东”的法定含义，但显然是指实际流通股股东。在*ST 北生 2009 年 10 月底的有关公告中（2009 年 10 月 27 日的“临 2009-053”和 2009 年 10 月 31 日的“临 2009-056”）均明确载明有关股份的限售和非限售，同时也清楚地注明有关 10：3 转赠的 91106240 股也是限售流通股。例如，在
10、 2009 年 10 月 27 日的“*ST 北生关于重整计划中涉及出资人权益调整进展情况公告”中，对总股本等有如下很详细的划分：2009 年 10 月 27 日，公司总股本由 303,687,468 股增至 394,793,708 股，详见下表（单位：股）证券类别 类型 变更前股数 变更股数 变更后股数限售流通股 A 股 59,189,303 91,106,240 150,295,543其他境内法人持有股份 A 股 59,189,303 91,106,240 150,295,543无限售流通股 A 股 244,498,165 0 244,498,165股份总额 A 股 303,687,468
11、 91,106,240 394,793,708我们很清楚地看到，*ST 北生在表决郡原地产的重组方案时，总股本为394793708 股，其中，限售流通股 150295543 股，无限售流通股 244498165 股。其实，只有实际流通股（即无限售流通股）的 244498165 股是社会公众股，只有这部分股份才具有计入“且经出席会议的社会公众股东所持表决权的 2/3 以上通过”的资格。*ST 北生的表决公告称，在现场参与表决的股份合计 141939335 股，参与网络表决的股份合计为 107845442 股。但是，这两部分股份分别有多少是实际流通股？有多少是限售流通股？他们的各自表决情况又是如何
12、的？前十大实际流通股股东的表决情况呢？这些问题，公告中没有记载和说明。对这些问题的深入探究，无疑将是对重组议案表决关键性结果（即“参与表决的社会公众股东所持表决权的 2/3 以上通过”）的巨大考验。持有*ST 北生的股民，应有权利要求*ST 北生如实公告披露：1.在现场和网络参与表决的股份的类型情况及其对应的表决结果，尤其是实际流通股股东的表决情况；2.前十大实际流通股股东的持股和表决情况。四、其他 ST 股操作层面已发生案例的举证 我们遍查以往 ST 股上市公司有关需要“社会公众股股东”表决的相应决议公告，发现对“社会公众股股东”未见明确的、一致性的定义和限定。例如：1.S*ST 朝华我们推
13、论其将“社会公众股股东”限定为“流通股股东”。2009 年 12 月 10 日公告（编号 2009-076）其 2009 年第一次临时股东大会暨股权分置改革相关股东大会决议，规避了含混不清的“社会公众股股东”的概念，直接清楚地其将总股本划分为“流通股股东”和“非流通股股东”两类，并清楚地注明各类别的投票表决情况。该决议的结论是“本次股东会议审议的议案已获得参加表决的全体股东有效表决权股份总数的三分之二以上通过，并获得参加表决的全体流通股股东有效表决权股份总数的三分之二以上通过” 。2.S*ST 兰光我们推论其将“社会公众股股东”限定为“实际流通股股东”。2009 年 12 月 12 日公告有关
14、对定向增发股份的表决决议（编号 2009-088），其中注明“参与网络投票的股东及股东代理人共有 64 人，所持有效表决权股份数 2,330,106股，占公司社会公众股股份总 数的 4.6602，占公司 总股本的 1.4473”。S*ST 兰光目前的实际流通股股份总数是 50000000 股，计算表明，其“社会公众股股份总数”就是实际流通股股份总数。3.S*ST 万鸿我们推论其将“社会公众股股东”限定为“实际流通股股东”。2009 年 12 月 11 日公告有关对定向增发的表决决议（编号 2009-054）中，开篇就明确注明“公司总股本 208068030，其中社会公众股股份总数 108523
15、800”。我们去查阅其股本结构，清楚地发现，日前万鸿的实际流通股股份就是 108523800 股。4.S*ST 兰宝我们推论其将“社会公众股股东”限定为“实际流通股股东”。2009 年 2 月 12 日公告有关临时股东大会决议，其中提到：“1、出席的总体情况：本次股东大会出席会议的股东（含股东代理人，下同）共 4 人、代表有表决 权的股份数为122,349,558 股，占本公司股份 总数的 39.57； 2、社会公众股股东未出席本次股东大会” 。经查，39.57%的股份就是公司前四位大股东股份（均为限售法人股，分别持有股份比例为 14.35%，10.88%，10.87%和 3.47%）的总和。
16、5.ST 华源避而不谈，彻底规避。2009 年 10 月 29 日有关增发股份表决决议公告中完全不提、也不分“流通股”、“社会公众股”、“限售流通股”等任何概念，仅仅表明总股本、A 股、B 股的总表决结果。6.ST 星美其公告中“社会公众股股东”包括有关限售流通股股东。2010 年 1 月 8 日的有关决议公告中，援引的是深交所上市规则中的释义中的“社会公众”概念，也完全忽视了其前面的“上述”前缀词的限定和特指，从而将有关限售的流通股也计入社会公众股。 7.*ST 九发最为搞笑和荒唐了：风云突变。2009 年 6 月 24 日表决有关重组议案的公告，表明全部议案通过。在 2009 年 12 月
17、 15 日的补充公告，载明“由于情况变化，上述临时股东大会应适用中国证监会公告200844 号的相关规定，本次重大重组方案表决时因未经过出席会议的社会公众股股东 2/3 表决同意，临时股东大会对重组方案的表决结果为未获通过”。因其前后两则公告中，未注明现场和网络投票股东的真实类别，我们尚无从推论其“社会公众股股东”是否仅仅包括“实际流通股股东”。从上述例举的案例中，我们可以至少可以得出这样一个结论：在以往涉及到“社会公众股股东”表决的实务案例中，对“社会公众股股东”概念的内涵限定是非常混乱的，尚未统一，而且明显影响了表决结果的真实性，从而使有关“保护社会公众股股东权益”的特别强调性政策成了无法操作的空文。五、本文的观点1.“社会公众股股东”，在当前全流通时代是指股份上市公司的实际流通股股东，并不包括限售流通股股东。2在当前有关法律法规尚未健全的大背景下，郡原地产借壳*ST 北生的重组议案的表决公告，似存在有关关键名词的法律释义条款援引不准确的嫌疑或争议。*ST 北生的二级市场投资者对有关表决公告存在各种疑问或责疑，是合理合法权利的申述，有关单位必须正视这些问题并应尽快清楚地说明事实真相。3.包括中国证监会在内的我国证券市场管理部门应尽快就相应的名词和条款，在全流通的背景下，作出与时俱进的、清晰的、明确的、可供实务操作的法定解释。
