1、观备字（2016）第【009】号 非上市公司股权激励的相关法律问题我们曾于 2014 年 7 月就非上市公司股权激励相关法律问题撰写文章。2016 年 2 月 26 日，财政部、科技部、国资委联合印发国有科技型企业股权和分红激励暂行办法（财资20164 号，以下简称“4 号文”），就规范国有科技型企业股权激励等问题进行细化规范，现结合“4 号文 ”及我们近两年来的实务经验，对本文章进行补充、修订。股权激励是指通过使被激励对象（公司的董事、高级管理人员、核心技术（业务）人员等获得公司的股权成为公司股东或者使被激励对象获得其他股权性权益，达到对被激励对象长期激励的一种激励方式。中国证监会早在 20
2、05 年即发布上市公司股权激励管理办法（试行），以规范上市公司实施股权激励行为。财政部、科技部、国资委曾联合或分别针对中央企业、高科技企业、中关村国家自主创新示范区企业实施股权激励发布过相关规定。除前述外，截至目前，我国尚未有非上市公司实施股权激励明确的普遍适用的法规或规则。虽然非上市公司实施股权激励尚无普遍适用的法规或规则，但实践中非上市公司实施股权激励的不乏先例，与股权激励授予股份相关的纠纷案件也有发生（2013 年富安娜股权激励纠纷案，2007 年雪莱特两大发起人股东股权纠纷案，2004 年中关村在线与员工股权纠纷案等）。中国证监会在 2014 年 6 月前基于对公司股权明晰的考虑，曾一
3、直要求申报 IPO 的公司如存在股权激励计划则必须实施完毕或者终止该股权激励计划才能申报发行上市，此种局面至其 2014 年 6 月11 日发布公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 28 号创业板公司招股说明书（2014 年修订）后有所改变。根据该规定第三十七条“发行人应披露正在执行的对其董事、监事、高级管理人员、其他核心人员、员工实行的股权激励（如员工持股计划、限制性股票、股票期权）及其他制度安排和执行情况”的规定，申请创业板上市的公司存在股权激励是可以的，披露即可。这一要求与申请在全国中小企业股权转让系统挂牌的相关要求相同。我们注意到，中国证监会 2015 年 12 月 30 日发布
4、的公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 28 号 创业板公司招股说明书（2015 年修订）中的第三十七条也做出了同样的规定，但同日发布的公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 1 号 招股说明书（2015 年修订）及首次公开发行股票并上市管理办法（2015 年修正）没有相关规定。基于前述，我们认为申请创业板上市或新三板挂牌的公司实施股权激励不存在障碍，但申请主板、中小板上市的公司如存在股权激励计划仍必须实施完毕或者终止该股权激励计划才能申报发行上市。股权激励同时涉及公司的股权关系和劳动关系，内容包含财务、法律、税收等方面，是一项复杂的系统设计，建议公司管理层或大股东要科学地制定股权激
5、励方案并关注实施细节，以避免纠纷产生并防范空做激励。本文从适用法律法规、股权激励方案的主要内容和主要法律文书等方面对非上市公司实施股权激励所涉法律问题进行梳理，以供制定非上市公司股权激励方案参考。一、非上市公司股权激励适用或参考的法律法规如前文所述，非上市公司实施股权激励没有明确适用的法律规范，实务操作应适用或可参考的法律法规如下：(一) 应适用的法律法规1. 中华人民共和国公司法 ；2. 中华人民共和国证券法 ；3. 中华人民共和国公司登记管理条例 。(二) 国有企业股权激励有关规定1. 国有科技型企业股权和分红激励暂行办法（财资20164号，2016 年 3 月 1 日）；2. 国务院国有
6、资产监督管理委员会关于规范国有企业职工持股、投资的意见（国资发改革2008139 号，2008 年 9 月 16日）；3. 关于在部分中央企业开展分红权激励试点工作的通知（国资发改革2010148 号，2010 年 10 月 11 日）4. 国资委办公厅、科技部办公厅关于高新技术中央企业开展股权激励试点工作的通知（国资厅发分配200423 号，2004 年4 月 30 日）；5. 财政部、科技部关于实施关于国有高新技术企业开展股权激励试点工作的指导意见有关问题的通知（财企508号 2002年 11 月 18 日）；6. 国务院办公厅转发财政部、科技部关于国有高新技术企业开展股权激励试点工作指导
7、意见的通知（国办发200248 号2002 年 9 月 17 日）。(三) 中关村示范区股权激励法律规定1. 关于印发股权激励改革试点单位试点工作指导意见的通知（中示区组发20093 号，2009 年 5 月 8 日）；2. 关于中关村国家自主创新示范区股权激励改革试点工作若干问题的解释（中示区组发200912 号）；3. 财政部、科技部关于印发 的通知（财企20108 号，2010年 2 月 1 日）；4. 中关村国家自主创新示范区市属单位股权激励改革试点工作实施意见(中示区组发201017 号，中关村示范区领导小组办公室下发)；5. 中关村国家自主创新示范区企业股权激励登记试行办法(京工商
8、发 201094 号，2010 年 9 月 6 日)；6. 关于进一步推进中关村国家自主创新示范区股权激励试点工作的通知(中示区组发201024 号，中关村示范区领导小组办公室下发)；7. 关于中关村国家自主创新示范区企业股权和分红激励实施办法的补充通知（财企20111 号 2011 年 1 月 10 日）。(四) 上市公司股权激励相关法律、法规及规范性法律文件1. 主板信息披露业务备忘录第 3 号-股权激励及员工持股计划（2015 年 4 月 20 日）；2. 中小企业板信息披露业务备忘录第 4 号：股权激励限制性股票的取得与授予（2015 年 6 月 26 日）；3. 中小企业板信息披露业
9、务备忘录第 5 号：股权激励股票期权实施、授予与行权（2015 年 6 月 26 日）；4. 中小企业板信息披露业务备忘录第 6 号：股权激励期权自主行权（2015 年 6 月 26 日）；5. 创业板信息披露业务备忘录第 8 号：股权激励 (股票期权)实施、授予、行权与调整(2015 修订)（2015 年 9 月 16 日）；6. 创业板信息披露业务备忘录第 9 号：股权激励 (限制性股票)实施、授予与调整(2015 修订)（2015 年 9 月 16 日）；7. 财政部关于金融类国有和国有控股企业负责人薪酬管理有关问题的通知（财金20092 号，2009 年 1 月 3 日）；8. 关于规
10、范国有控股上市公司实施股权激励制度有关问题的通知（国资发分配2008171 号，2008 年 10 月 21 日）；9. 国有控股上市公司（境内）实施股权激励试行办法（国资发分配2006175 号，2006 年 9 月 30 日）；10. 国有控股上市公司(境外) 实施股权激励试行办法（国资发分配20068 号，2006 年 3 月 1 日）；11. 企业会计准则第 11 号 股份支付（财会20063 号，2007 年 1 月 1 日）；12. 企业会计准则第 34 号每股收益（财会20063 号2006 年 2 月 15 日）；13. 企业会计准则第 22 号金融工具确认和计量（财会2006
11、3 号； 2006 年 2 月 15 日）；14. 上市公司股权激励管理办法（试行） （ 证监公司字2005151 号，2006 年 1 月 1 日）；15. 证监会股权激励有关事项备忘录（第 1、2、3 号）。(五) 税收类相关法律、法规及规范性法律文件1. 国家税务总局关于 3 项个人所得税事项取消审批实施后续管理的公告（国家税务总局公告 2016 年第 5 号，2016 年 1 月28 日）；2. 关于股权奖励和转增股本个人所得税征管问题的公告（国家税务总局公告 2015 年第 80 号，2016 年 1 月 1 日）；3. 国家税务总局关于贯彻落实研发费用加计扣除和全国推广自主创新示范
12、区所得税政策的通知（税总发2015146 号，2015 年 12 月 9 日）；4. 财政部国家税务总局关于将国家自主创新示范区有关税收试点政策推广到全国范围实施的通知（财税2015116 号，2015 年 10 月 23 日）；5. 财政部国家税务总局关于推广中关村国家自主创新示范区税收试点政策有关问题的通知（财税201562 号，2015 年 6月 9 日）；6. 财政部、科学技术部、国家知识产权局关于开展深化中央级事业单位科技成果使用、处置和收益管理改革试点的通知（财教2014233 号，2014 年 10 月 1 日）；7. 财政部、国家税务总局关于中关村、东湖、张江国家自主创新示范区
13、和合芜蚌自主创新综合试验区有关股权奖励个人所得税试点政策的通知（财税201315 号，2013 年 2 月 25 日）；8. 关于我国居民企业实行股权激励计划有关企业所得税处理问题的公告（国家税务总局公告 2012 年第 18 号，2012 年 7 月1 日）；9. 财政部、国家税务总局对中关村科技园区建设国家自主创新示范区有关股权奖励个人所得税试点政策的通知（财税201083 号， 2010 年 9 月 21 日）；10. 国家税务总局关于股权激励有关个人所得税问题的通知 （国税函2009461 号，2009 年 8 月 24 日）；11. 财政部、国家税务总局关于上市公司高管人员股票期权所
14、得缴纳个人所得税有关问题的通知（财税200940 号，2009年 5 月 4 日）；12. 财政部、国家税务总局关于股票增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通知（财税20095 号，2009年 1 月 7 日）；13. 国家税务总局关于个人股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的补充通知（国税函2006902 号，2006 年 9 月 30 日）；14. 财政部关于施行后有关企业财务处理问题的通知（财企200667 号，2006 年 3 月 15 日）；15. 财政部、国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知（财税200535 号，2005 年 3 月 28 日）。(
15、六) 全国中小企业股份转让系统的相关要求1. 关于适用有关问题的通知（2015 年 12 月 17 日）；2. 非上市公众公司监管问答 定向发行（二）（2015年 11 月 24 日）；3. 非上市公众公司监管问答 定向发行（一）（2015年 7 月 2 日）；4. 挂牌公司股票发行审查要点 （挂牌公司股票发行审查要点、挂牌公司股票发行文件模板、挂牌公司股票发行常见问题解答-股份支付 ，2015 年 5 月 29 日）；5. 全国中小企业股份转让系统业务规则 (试行)(2013 修改)（股转系统公告201340 号，2013 年 12 月 30 日）；6. 全国中小企业股份转让系统投资者适当性
16、管理细则(试行）（股转系统公告201341 号 2013 年 12 月 30 日）；7. 全国中小企业股份转让系统股票发行业务细则（试行）（股转系统公告201349 号 2013 年 12 月 30 日）；8. 全国中小企业股份转让系统股票发行业务指引第 1 号 备案文件的内容与格式（试行）（股转系统公告201350 号2013 年 12 月 30 日）；9. 全国中小企业股份转让系统票发行务指引第 2 号 股票发行方案及情况报告书的内容与格式（试行）（股转系统公告201351 号 2013 年 12 月 30 日）；10. 全国中小企业股份转让系统股票发行业务指引第 3 号 主办券商关于股票
17、发行合法合规性意见的内容与格式（试行）（股转系统公告201352 号 2013 年 12 月 30 日）；11. 全国中小企业股份转让系统股票发行业务指引第 4 号 法律意见书的内容与格式（试行）（股转系统公告201353号 2013 年 12 月 30 日）；12. 全国中小企业股份转让系统股票发行业务指南 （2013年 12 月 30 日）。(七) 金融类企业实施股权激励的相关规定1. 财政部、中国人民银行、银监会、证监会、保监会关于规范金融企业内部职工持股的通知（财金201097 号，2010 年9 月 15 日）；2. 关于金融类国有和国有控股企业负责人薪酬管理有关问题的通知（财金20092 号，2009 年 1 月 13 日）。(八) 其他
