1、1文献综述（20_届）温州地区上市公司独立董事制度研究2上市公司建立独立董事制度，是完善公司治理结构，防止大股东侵害中小股东利益，促进我国证券市场健康发展的重要措施。我国于2001年正式引入了独立董事制度，其主要目的是希望通过在董事会中引入独立于控股股东和管理层（内部控制人）的独立董事以监督和制约大股东和管理层合谋侵害中小股东的利益，从而保护外部中小股东的利益。中国证监会颁布了关于在上市公司建立独立董事的指导意见，要求中国境内上市公司的董事在2002年6月30日以前至少应包括2名独立董事，在2003年6月30日以前至少应包括三分之一的独立董事。如果独立董事人数过少，所占比例过小，独立董事在董事
2、会中孤掌难呜从而发挥不出其应有的作用李建伟，2003。独立董事制度实施过程中，理论界和实务界进行了广泛的研究，支持、肯定者有之，反对者也很多。几年来独立董事制度在限制管理层，提高信息披露的数量和质量，保护股东特别是中小股东的利益等方面都起到了一定的作用。不过到现在为止也只有不到10年的时间，独立董事制度仍存在诸多不完善的方面，在已经聘请了独立董事的上市公司表现出了一些问题如独立董事不独立；“花瓶董事”、“人情董事”、“挂名董事”现象严重等。没有完全达到设立独立董事的目的。近年来，一系列的上市公司违规造假案水落石出，更让投资者意识到上市公司法人治理结构完善的重要性。如何建立一个行之有效的制度，使
3、独立董事切实地发挥作用，真正完善上市公司的公司治理结构。这是一个不容忽视而又十分迫切的课题。1、独立董事制度的内含冯敏（2006）在上市公司独立董事财务分析中指出，目前理论界对独立董事的界定并无太大的纷争，但这并不意味着独立董事的内涵和外延明确具体，因为从公司董事制度看，存在着外部董事与内部董事、执行董事和非执行董事、独立的外部董事和非独立的外部董事、独立的非执行董事和非独立的非执行董事。可见，要阐明何为独立董事就必须将独立董事与这些名词的关系界定清楚。第一，独立董事是独立的外部董事。外部董事与内部董事相对应。内部董事是指公司股东、公司职工或雇员担任的、在公司内从事专职董事工作的董事，即内部董
4、事分为股东董事、雇员董事和职工董事三种。外部董事是指不是公司员工而担任公司董事，即从公司之外聘来的非全职董事。外部董事分为独立的外部董事和非独立的外部董事，二者的在于其是否与公司具有利益关联。所以独立董事只能是那些从公司外面聘任来的、与公司股东和管理层没有人事关系和经济关系的非全职董事。第二，独立董事是独立的非执行董事。执行董3事与非执行董事相对应。所谓执行董事是指执行董事不仅仅是兼任公司经理人员的重事，即董事经理，还包括普通执行董事。非执行董事，又称为“兼职董事”即不是公司职员却是公司董事会成员。如果非执行董事在人际关系和经济利益上与执行董事没有利害关系则是独立的，否则是非独立的。第三，独立
5、董事可能是兼职董事。兼职董事与专职董事相对应。所谓专职董事通常是执行董事和内部董事，专职董事的自身利益总是与公司的紧密相连。兼职董事除了自己本身的职业外，另到某其他公司兼任董事，但是兼职董事的自身利益与公司密切相关，如果兼职董事的自身利益与公司无关，那么就属于独立董事。如果独立董事仅是某人的兼职工作，那么独立董事就属于兼职董事范畴。总之，理清独立董事与相关概念的区别和联系仅为独立董事的界定提供了范畴条件，真正探究独立董事的本质则须深入解析独立董事制度的“独立性”，独立董事是指那些独立于管理层、与公司没有任何可能严重影响其做出独立判断之交易或关系等情形存在，并主要对公司的管理层实行监督的外部董事
6、。2、国外独立董事制度的建立目前很多国家的机构和组织都积极实施了独立董事制度，大部分国家都把建立独立董事制度作为完善股份公司治理结构的重要举措。据经济合作与发展组织“1999年世界主要企业统计指标的国际比较”资料显示，在美国企业中，独立董事占董事会成员的比例为62；英国34；法国为29。美国是施行独立董事制度较早的国家之一，美国全国公司董事协会NATIONALASSOCIATIONOFCORPORATEDIRECTORS在1996年就曾指出，董事会的成员应当大多数是独立董事，甚至还建议在公司中只需设立一名内部董事，即首席执行官CHIEFEXECUTIVEOFRICER，以下缩写为CEO，其余的
7、均可为独立董事。美国为一元制的治理结构，公司设立股东大会和董事会，并无独立于董事会的监事会，但美国上市公司的董事会成员中，外部独立董事的比例通常在23以上，在董事会中占有绝对优势（娄芳，2008）。在美国,为了保证独立董事的独立性，往往对其任职资格加以严格的限制。美国证券交易委员会SEC将独立董事界定为与公司没有“重要关系”的董事。2001年1月，SEC在“关于美国证券交易所独立董事及审计委员会变更要求的公告”中指出，外部董事如有以下情况就不能认为是独立的A目前或过去的3年中被该公司或其附属公司雇佣；B在过去的一个财政年度中，除了董事服务报酬、退休金计划所得、非随意性报酬外，接受该公司或其附属
8、公司的报酬超过6万美元；C在过去的3年中任何一年内，其直系亲属是该公司或其附属公司的主要执行官员。直系亲属包括配偶、父母、子女、兄4弟、岳母、岳父等以及其他任何属于该家庭的成员；D在过去3年中任何一年，曾作为任何营利性机构的合伙人、控股股东或执行官，其所任职或持股的企业与该公司有往来收付款关系除了单纯对该公司证券投资的收付款关系，此收付款项超过其企业当年合并的销售总额的5，或超过20万美元取较大的一个；E受雇在另一个实体担任执行官员,而该公司中有执行官员在该实体中担任报酬委员会成员（李明辉，2005）。2002年美国颁布了萨巴尼一奥克斯勒法案（SARBANESOXLEYACT）。欧洲国家也纷纷
9、已经或准备改革其公司法。2002年美国的萨巴尼一奥克斯勒法案包括了一些意在提高董事会监管力度的条文，其主要内容是通过公司治理和政策的强行性披露，从而影响公司的治理。在2002年到2003年的两年时间里，欧洲国家在欧盟统一的层面或各成员国的内部，都进行了公司法和公司治理方面的改革（胡田野，2010）。3、我国独立董事建立概况陈颖（2005）对此做了相关的研究，她认为，在我国，建构具有我国特色的独立董事制度，离不开该制度的历史解析和本质探究。在英美法系国家，独立董事制度从强制性与创设式的开端，迈向了如今的较为成熟与完善在大陆法系国家，在二元制的公司治理结构弊端重重时，诞生于英美的独立董事制度为诸多
10、国家所青睐，并形成诱致性与移植式的独立董事制度史；我国的独立董事制度的产生属于创设式，在部分条款性的独立董事制度规范和专门性的独立董事制度规范的指引下，该制度逐步得到发展。由于独立董事制度存在着与我国传统公司治理结构不协调之处，所以在制度探索过程中，理论界对我国是否引入独立董事制度，应当如何引入等问题众说纷纭。理论上的争论为制度建设的先导，随着独立董事制度为新公司法，所确认，该制度也在趋于完善。对独立董事制度的合理界定为该制度的建构确立前见。当前各国对独立董事的界定差异主要体现于立法之中，从各国的立法例看，独立董事制度的立法界定有两种规范即“硬法和软法”，三种表达方式即概括式、列举式、概括与列
11、举相结合方式。从理论上看，界定独立董事制度需要将以下几对关系理清外部董事与内部董事、执行董事和非执行董事、独立的外部董事和非独立的外部董事、独立的非执行董事和非独立的非执行董事。由此，独立董事是指那些独立于管理层、与公司没有任何可能严重影响其做出独立判断之交易或关系等情形存在并主要对公司的管理层实行监督的外部董事。独立董事毕竞与一般董事不同，中外在界定独立董事的“独立品格“时，有不同的标准。该品格主要应包括任职资格的独立、法律地位的独立和意思表示的独立。54、独立董事制度在我国发挥的作用叶烨（2006）在中国财政法大学学报中论述此问题。我国市场经济发育时间不长，游戏规则还不成熟，企业的自律行为
12、远远不够。独立董事制度的建立应考虑到这些现实，照搬国外的做法对现阶段的中国是不太现实的。独立董事制度在美英等国家的流行，与这些国家的公司治理结构中的权力设置有着极大的关系。美英等国的公司权利属于一元模式，即股东大会选举董事会，董事会任命主要经营者，公司内部没有一个常设的监督机构。我国属于二元权力模式，公司内部存在着一个监督董事会和管理层的常设机构监事会。我国公司法已就监事会的组成和职权作了明文规定，监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，监事与公司存在紧密的利益关系，许多监事受制于公司管理层，其来源决定了其行为很难独立；公司法规定监事会的职能主要是“检查公司财务”和对董事、经理违反法律法
13、规的行为进行监督，从严格意义上讲，这些职能对监事来讲形同虚设，财务的检查若非是专业人士一般是较难发现问题的，至于对管理层违法行为的监督更不应是监事的范围，而是司法部门的职责范围。监事既没有行使职能的业务能力，也不具备去行使职能的权力和利益冲动，使我国上市公司的监事会地位非常尴尬。蒋美华（2006）研究论文中提到，中国相关财务会计法规规定，董事会负责批准上市公司财务报告的报出，并对财务报告的真实性、完整性承担最终责任。国内外学者的理论与经验研究也表明，董事会治理状况与公司财务报告质量存在一定的相关性。建立在前人研究的基础上，采用实证研究方法，检验董事会治理与财务报告违规行为之间的关系，特别是独立
14、董事、审计委员会与财务报告违规行为的关系，可以为中国证监会通过完善董事会治理提升财务报告质量这一政策选择的适当性提供经验证据，也可以为证监会进一步改善监管措施提供方向指引。李明辉（2005）就独立董事对财务报告的作用进行分析指出，我国于2001年引入了独立董事制度，以制约内部人和大股东对投资者的侵权行为，包括治理虚假财务报告问题。但是，要使独立董事在防范虚假财务报告上真正充分发挥作用，防止其与内部人相勾结，需要有一系列的激励制约机制。引进独立董事将增大对内部人的压力，提高其提供虚假财务报告的成本。财务报告要经过董事会的批准以及审计委员会的审核，管理当局的报酬也要经过主要由独立董事组成的报酬委员
15、会批准，而由于独立董事在经济上独立于控股股东和管理者，因而能够承受公司操纵盈余的压力，有效地监督财务会计程序。蔡梅（2007）实证研究发现（1）独立董事制度的设立对我国上市公司盈余管理水平的影响有限，独立董事制度发挥作用需要时间，其效果在一定程度6上取决于上市公司设立此项制度的意愿。（2）对独立董事制度特征与盈余管理关系的研究表明，独立董事比例、财务型独立董事比例对抑制上市公司盈余管理行为有显著作用，而是否设立审计委员会、独立董事年薪和独立董事参会次数与盈余管理无相关性。（3）在对独立董事制度与财务报告舞弊关系的研究中发现，舞弊公司独立董事比例、财务型独立董事比例和独立董事参会次数显著低于非舞
16、弊公司，这在一定程度上表明这三个因素对财务报告舞弊发生的可能性有显著影响。朱翊照（2010）我国独立董事的薪酬过低，与独立董事承担的责任不匹配。我国独立董事的薪酬主要是由年度津贴和会议津贴组成，其金额大多在五万元左右，是一个比较固定的数目，与公司年度经营业绩缺乏联系，与公司是否发生诉讼、仲裁、关联交易等事项也缺乏联系，与独立董事所需承担的风险也缺乏必然的联系。现有的独立董事薪酬制度缺乏必要的激励与约束效能，难以保障独立董事的独立性及其运行效率。南开大学公司治理研究中心2008对中国上市公司治理状况进行的调查显示智囊与咨询是独立董事所起的最主要的积极作用；独立董事加强了对上市公司的外部监督，其主
17、要工作之一是对公司重大信息的披露工作进行监督和审核；独立董事制度使上市公司董事会运作更加规范。不过张茂忠崔秀梅对此有不同的看法。目前，国内有倾向将独立董事的作用一再夸大，这样所产生的最终结果是在独立董事未取得社会期望值时，独立董事便被冠以“花瓶董事”、“稻草人”等称号，各种批评铺天盖地而来。独立董事的作用有多大伊利集团独立董事王斌认为“从个人来讲，无论把独立董事的作用范围缩小到一个什么程度，他是有作用的，他的作用不在于更高地去创造价值，但在某种程度上它能阻止价值毁损。”5、我国上市公司独立董事制度存在的问题经过研究发现，我国上市公司独立董事制度大致存在这么几个问题1独立董事制度法律法规不健全。
18、目前，我国在独立董事制度方面相关法律还不健全，独立董事在有关法律中并没有专门的规定。陈霞（2008）明确指出，独立董事的任免、权限等在法律上缺乏明确界定。我国2005年10月27日通过的修订后的中华人民共和国公司法（以下简称公司法）第123条明确规定“上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。”这为独立董事制度在法律上正式确定了自己的地位。2独立董事缺乏独立性。独立董事的最大特点在于其独立性。指导意见第3条对独立董事必须具备的独立性做了详细的规定，也明确了不能担任独立7董事的人员范围。表面上看，只要独立董事不参与经营管理，与公司或经营管理者没有重要的业务或专业联系就可以被认为是独立的。但事实
19、上，无论是独立董事的推举、任命，还是独立董事的薪酬支付方式，在一个由大股东控制的企业里，无一不体现着大股东的意志。陈晓晓（2010）研究认为，独立董事制度在我国上市公司中实施已九年有余，随着我国资本市场股权分置改革的完成，后股权分置时代上市公司独立董事制度的发展将面临“独立性”难保的问题。一旦独立董事丧失了独立性，那就会直接影响上市公司会计信息质量，从而损害中小股东以及投资者的利益。3独立董事与监事会职能重叠。谭劲松，阎达五2003在其研究中指出，从内部公司治理制度看,实施独立董事制度的国家或地区,其内部公司治理以发挥董事会的领导核心和监督作用并实行单层董事会制度、对高层经营管理人员实行高报酬
20、计划为特征,而在实行双层董事会制度包括以德国为代表的“上下结构”和以日本为代表的“平行结构”的国家或地区,独立董事制度并不普遍。从理论上分析,“单层董事会结构”下的独立董事制度的功能与“双层董事会结构”下的监事会制度相似,二者并无实质性区别。在实施“双层董事会结构”的前提下,解决我国上市公司监事会“缺位”的问题完全可以通过完善监事会制度解决,而且监事会是对公司董事会和经营管理层的监督，而独立董事由于本身参与了董事会的决策,其监督职能比监事会只会更弱，因此就监督制度而言,监事会制度还更优于独立董事制。4陈艳（2007）通过对国内外独立董事激励机制的理论和实践进行比较，认为我国独立董事制度效果不很
21、理想的一个重要原因是独立董事缺乏有效的激励机制，同时明确否认了我国缺乏严格法律是独立董事制度低效的原因。同时我国还缺少一个准确的薪酬标准，这就难免造成我国独立董事制度的混乱。5与激励机制说观点相反的是，熊金才（2006）认为我国独立董事激励机制丧失激励功能的本质原因并不在于激励机制本身，而在于激励机制之外的对独立董事制度具有强烈排斥作用的、制约独立董事独立性的文化体系，即以“感性”为特征的民族文化、以“国家主义”为特征的法文化和以“关系”为特征的企业文化。这种将低效成因归结于我国独特文化背景的观点得到了一些学者的赞同。如张宗益（2006）认为制度创新是一个非常复杂的过程，它不是简单的制度安排更
22、替或制度变更，其最深层的内在机制根植于一个社会的文化当中，变更制度不仅包括一系列正式的规则、规章，还包括一些非正式的习惯、习俗、惯例等，因此，制度的变迁存在渐进性。6、完善我国上市公司独立董事制度的对策81用法律来规范独立董事制度。独立董事不能无法可依。阮景光（2009）建议我国应该尽快建立一套适应我国公司治理结构的独立董事法律制度一一独立董事法，以便用法律强制要求上市公司依法建立独立董事制度，并在法律法规层面上对独立董事的职权、义务、人员来源、独立董事人数、组织方式及薪酬安排等条件加以明确约束，依法保证独立董事履行其职能。2建立与健全完善的信息披露和传递制度。宋新宇（2008）认为独立董事发
23、挥作用的一个重要前提就是能够及时和全面了解公司的生产经营及其他方面的信息。设立独立董事能够提升公司的决策水平和能力，这是毋庸置疑的。但如何落实独立董事的知情权，使独立董事在做出正确决定前掌握各方面影响决策的因素是非常必要的。因此公司必须建立和健全完善的信息披露和传递制度。目前在我国信用体系和信用机制很不完善的大环境下，公司对独立董事的信息披露制度和传递制度还很不健全，这在一定程度上影响了独立董事及时获取客观、准确的信息，进而影响了他们工作的程序、效率和结果的公正性。3明确独立董事与监事会的职责划分。从本质上说，独立董事是董事会内部的监控系统，而监事会则是在董事会之外，与董事会并行的公司监督机构
24、。目前独立董事的职能与监事会的职能重叠，主要是在财务检查与监督董事、经理行为方面。因此，我们应该合理定位独立董事和监事会的职责，这有利于独立董事和监事更有效地行使自己的职权。唐海琼（2009）因此建议在上市公司中加强独立董事在审计委员会的权力，主要集中在提议聘请或更换外部审计机构、监督公司内部审计制度、负责内部审计与外部审计的沟通、审核公司的定期财务信息及其披露，审查公司的内部审计制度以及高管人员的聘请或更换等事项上。而监事会则应重点关注公司内部的审计工作，公司内部的财务状况，高管人员的离任审计以及高管人员的违法违纪行为。4完善薪酬支付方式，建立健全独立董事激励和约束机制。孙泽莛，朱晓妹（20
25、03）曾经指出认真对待独立董事的激励机制问题。她们认为独立董事也是现实的“经济人”，独立董事能否尽责与激励有关，激励力度还与独立董事的机会成本与机会利益有关。如果参加董事会议和尽责的收益小于机会成本，独立董事往往以“忙”为借口缺席董事会议；反之积极参与董事会议并尽责。独立董事的报酬应与其投入的劳动和工作业绩相关，使其报酬动态化，这样才能较好地激励独立董事。因此，其薪酬应分为固定货币报酬和股票期权。固定货币报酬包括固定的年薪和会议津贴。独立董事还可以参加延期支付计划，即年薪的一部分（通常是年薪的1/4）存入延期支付户头，在独立董事离职时以公司普通股票的形式支付，这样有助于确保独立董事能够真正发挥
26、作用，以改善高风险低收益，改变“独立董事中看不中用”、“独立董事纷纷辞职”、“独立董事失声”等不正常现象。9综上所述，现有文献在我国上市公司独立董事制度低效成因上所持的观点存在着较大的不同和分歧。它们大多从不同方面、在不同层次上揭示了该制度在我国存在的问题，但尚缺乏对各问题之间关系尤其是因果关系较为全面、系统的分析、研究。10参考文献1蓝庆新我国上市公司独立董事制度建设思路D天津南开大学，20032沈剑论我国上市公司独立董事制度的现状与完善D兰州兰州大学，20063叶祥松，曹宗平推行独立董事制度完善法人治理结构J求是，2002（16）4张杰中国上市公司独立董事制度特征及薪酬更迭影响因素研究D北
27、京清华大学，20045娄权财务报告舞弊四因子假说及其实证检验D厦门厦门大学，20046李纯健独立董事影响的实证研究D成都四川大学，20047彭有桂上市公司独立董事执行效果探讨D南昌华东交通大学，20078蒋美华董事会治理与财务报告违规关系的实证研究D大连东北财经大学，20069蔡梅独立董制度与会计信息质量关系的研究D西安西安工业大学，200710李涛论我国上市公司独立董事制度的建立和完善D武汉中国地质大学，2008年11童汝根上市公司独立董事激励与约束制度思考D广州暨南大学管理学院，201012黄珺，潘美霞独立董事制度有效性与控股股东关联交易J财经理论与实践，2010（2）13陈颖我国上市公司
28、独立董事制度研究J中央财经大学报2005（7）14宋林，韩向荣我国独立董事薪酬机制研究J当代经济科学，2003（25）15朱翊照略论独立董事行为与上市公司财务报告舞弊J管理学刊，2010（23）16李明辉独立董事对财务报告的法律责任一项案例分析J管理科学，2003（16）17刘希成保障会计信息质量，独立董事亦任重道远J首都经济贸易大学学报，2005（5）18曾显荣独立董事制度的信息经济学诠释J商业研究，2003（13）19张秀生，王汝津中国上市公司独立董事制度分析J经济评论，2005（5）20谢朝斌解构与嵌和社会学语境下独立董事法律制度变迁与创新分析M北京法律出版社，200621FAMAEANDMCJENSEN,SEPARATIONOFOWNERSHIPANDCONTROL,JOUMALOFLAWANDECONOMICSJJOURNALOFPOLITICALECONOMY,1983522TKNBPINDEPENDENTDIRECTORSDETERMINECONSULTANTSONBP/ROSNEFTALLIANCERUSSIACISBUSINESSFINANCIALNEWSWIREJINTERFAX,20113
